| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 1. Підстави виникнення правовідносин між батьками і дітьми |
||
|
При цьому сімейний закон намагається впливати на ці відносини і на регулятивної (нормально розвивається) стадії. Проте відповідні норми носять скоріше декларативний (наприклад, норми про здійснення батьківських прав - ч. 2 п. 1 ст. 65 СК), ніж класичний формально-юридичний характер. Як правило, останній набувається сімейно-правовими нормами, в тому числі про батьківство та дитинство, вже на охоронної (конфліктної) стадії розгортання відповідних відносин. Хоча за загальним правилом правовідносини між батьками і дітьми грунтуються на походженні, кровній спорідненості, сучасне російське та зарубіжне законодавство в ряді випадків віддає пріоритет соціальному батьківства. Наприклад, при народженні дитини на основі застосування репродуктивних технологій батьком записується не донор, а чоловік матері цієї дитини; сурогатна мати, що виносила і народила генетично чужого їй дитини "на замовлення" подружжя, має право залишити його собі, зареєструвати на своє ім'я; своєрідним проявом розглянутої тенденції є норма п. 5 ст. 48 СК РФ, що допускає встановлення батьківства щодо повнолітньої особи ("колишнього" дитини) тільки за його згодою або за його ініціативою. Відносини між батьками і дітьми складають предмет регулювання різних галузей російського права і законодавства. Найбільш близько в цьому питанні взаємодіють цивільне, сімейне, адміністративне та цивільно-процесуальне законодавство. Два останніх нормативних блоку забезпечують процедури регулятивного або охоронного типу; цивільний закон сконцентрований на майнових аспектах і загальних положеннях про опіку та піклування неповнолітніх; сімейний - на аспектах особистого характеру: встановлення материнства і батьківства, особисто-правовий статус батьків і дітей, суперечки про дітей, міри відповідальності і заходи захисту їхніх інтересів, приймальне батьківство, усиновлення та інші форми піклування над дітьми, що залишилися без батьківського піклування, аліментні зобов'язання. Підстави виникнення правовідносин між батьками та дітьми. Головним юридичним фактом в рамках юридико-фактичного складу виникнення правовідносин між батьками та дітьми є, як правило, факт походження, прямий генетичної зв'язку між ними. Однак сам по собі він не характеризується як необхідна і достатня обставина, так як, по-перше, потребує в тому чи іншому підтвердженні (посвідченні - ст. 47 СК), по-друге - у державній реєстрації. У юридико-фактичний склад входять: факт походження дитини від даної жінки і даного чоловіка, подача заяви про це в орган РАЦС, держреєстрація, в окремих випадках - судове рішення про встановлення батьківства (материнства). При цьому, незважаючи на заявлений в 1917 р. і діючий з деякими перервами (1944-1968 рр..) Принцип рівності дітей незалежно від обставин їх народження, фактичне і навіть у певному сенсі юридичну нерівність все ж таки існує, так як факт стану (несостоянія) батьків дитини у шлюбі робить істотний вплив на підстави та процедуру встановлення його походження, і насамперед по батьківській лінії. Материнство, як правило, очевидно. Воно підтверджується медичним документом, показаннями свідків або іншими доказами (ст. 48 СК). Зрозуміло, за наявності обгрунтованих сумнівів орган ЗАГС вправі відмовити в реєстрації; в цьому випадку факт материнства доведеться встановлювати в судовому порядку. Така можливість прямо сімейним законом не передбачена, але випливає зі змісту норми п. 1 ст. 48 СК. Не виключається також оспорювання материнства за правилами ст. 52 СК. Втім, у судовій практиці такі справи зустрічаються виключно рідко. Встановлення батьківства щодо дітей, народжених у шлюбі. Посвідчення батьківства, як уже зазначалося, істотно диференційовано залежно від наявності або відсутності шлюбного союзу між матір'ю дитини та кандидатом на його батьківство. У першому випадку діє презумпція батьківства: батьком дитини, народженої в шлюбі, є чоловік матері. Ця презумпція відноситься до розряду класичних: будучи "винайденої" римськими юристами, в тій чи іншій формі вона представлена в сучасному законодавстві більшості держав. Презумпція батьківства має кілька значень. По-перше, вона спрощує процедуру і підстави реєстрації народження дитини: при пред'явленні свідоцтва про укладення шлюбу та відповідного медичного документа про факт народження дитини запис про батьківство може бути проведена за заявою будь-якого з батьків. По-друге, заперечення чоловіка матері дитини щодо даної записи органом РАЦС до уваги не приймаються. По-третє, дія розглянутого правила пролонгується в часі і охоплює декілька юридичних "метаморфоз" шлюбного союзу: батьківство презюміруется протягом 300 днів (раніше 10 місяців) після смерті чоловіка або оголошення її померлою, визнання шлюбу недійсним та розірвання шлюбу (п. 2 ст . 48 СК). Неважко помітити, що оголошення чоловіка безвісно відсутнім ніякого специфічного правила не породжує. Нарешті, оскільки презумпція батьківства, як і всяка інша презумпція, може бути спростована - оскаржена зацікавленою особою (матір'ю, чоловіком, чоловіком, який вважає себе батьком, та ін.), вона має важливе цивільно-процесуальне значення, особливим чином визначаючи обов'язки сторін по доведенню своїх позицій: якщо за загальним правилом кожна зі сторін процесу зобов'язана доводити свої вимоги і заперечення (п. 1 ст. 56 ЦПК), то презумпція покладає такий обов'язок тільки на позивача, допускаючи пасивність відповідь боку, її право на "процесуальне мовчання". Позовна давність за домаганню на оспорювання батьківства не встановлена. При цьому оспорювання виключено для чоловіка, що дав згоду на застосування методу штучного запліднення або на імплантацію ембріона дружині, а також подружжя і (або) сурогатної матері щодо дитини, народженої в рамках програми сурогатного материнства (п. 3 ст. 52 СК). Всупереч думці деяких цивілістів * (354), мати дитини, що складається в шлюбі, і фактичний батько дитини (не її чоловік) не вправі подати до органу РАЦС спільну заяву про батьківство останнього. Права та інтереси учасників даної життєвої колізії можуть бути захищені тільки шляхом пред'явлення до суду вимог про оспорювання запису про батьківство, здійсненої на підставі зазначеної нами презумпції, і встановлення батьківства іншої особи. Якщо позов пред'являється фактичним батьком всупереч волі матері дитини та її чоловіка, суд при доведеності факту походження дитини від даної особи не вправі відмовити у задоволенні заявленого ним вимоги, навіть якщо це суперечить інтересам дитини і сім'ї в цілому . У цьому випадку ідея пріоритету соціального батьківства над біологічним сімейним законом не забезпечується. Поруч цивілістів ставиться питання про допущення в цьому і східних випадках (наприклад, у справі про встановлення батьківства) у порядку виключення зазначеної можливості * (355), однак законодавець, мабуть, вважає, що достатніх підстав руйнувати правову конструкцію батьківства на стадії його виникнення немає, а інтереси дитини можуть бути захищені згодом іншим, класичним, способом (наприклад, шляхом обмеження або заборони спілкування з батьком). Встановлення батьківства щодо дітей, народжених поза шлюбом. У даному випадку батьківство може бути встановлено адміністративним або судовим способами (позовною або в порядку окремого провадження). В адміністративному порядку батьківство встановлюється шляхом подачі матір'ю та батьком дитини спільної заяви до органу РАЦС. Дане правило грунтується на волі, усвідомленості і взаємності волевиявлення зазначених осіб. Отже, по-перше, цей акт як різновид угоди може бути визнаний у судовому порядку недійсним за наявності тих чи інших вад волі. По-друге, мати дитини, керуючись самими різними міркуваннями (сумнівами в батьківстві, інтересами дитини, конфліктними відносинам з біологічним батьком і т.п.), може відмовитися брати участь в акті визнання. У цьому випадку передбачуваний біологічний батько має право захистити свій інтерес тільки шляхом пред'явленням позову про встановлення батьківства в судовому порядку. Якщо мати дитини померла, визнана недієздатною, позбавлена батьківських прав або її місцезнаходження неможливо встановити, батьківство може бути зареєстроване за заявою батька, проте за згодою органу опіки та піклування. В останньому може бути відмовлено з різних причин, наприклад в силу того, що визнання переслідує корисливі цілі (наприклад, скористатися майном дитини, житловою площею), заявник становить небезпеку для дитини або є хронічним алкоголіком і т.д. Але якщо даний чоловік звернутися до суду з позовом про встановлення батьківства і доведе його, то орган РАЦС повинен буде здійснити відповідний запис на підставі судового рішення * (356). Орган опіки та піклування, зацікавлені особи (наприклад, дідусь і бабуся) зможуть захистити інтереси дитини, вдавшись до процедури обмеження його спілкування з батьком чи відібрання дитини з обмеженням (позбавленням) батьківських прав. Якщо ж дитина перебуває в дитячому закладі, проживає в сім'ї опікуна або прийомних батьків, то передача дитину батькові за його вимогою можлива лише при припиненні зазначених правовідносин з урахуванням інтересів дитини. Спірним є питання про добровільне визнання батьківства неповнолітніми та недієздатними особами. Сучасний сімейний закон містить ряд нормативних положень про неповнолітніх батьках, які не перебувають між собою у шлюбі, зокрема про їх право визнавати і оскаржувати батьківство на загальних підставах. З цього правила багато цивілісти роблять висновки про відсутність яких би то не було вікових обмежень на вчинення акту визнання і незв'язаності його згодою опікуна (піклувальника) неповнолітнього батька, якщо такий у нього є * (357). Тим часом формула закону "на загальних підставах" за замовчуванням адресується до всіх операціях (актам) цивилистической природи. Відповідно до норм ст. 26 і 28 ГК громадяни, які не досягли 14-річного віку, є малолітніми і їх сделкоспособность мінімальна, від 14 до 18 років - істотно обмежена, зокрема згодою законних представників. Остання категорія неповнолітніх має право, наприклад, самостійно здійснювати авторські та суміжні права, проте навіть при деякому квазіюридичних їх схожості з явищем батьківства навряд чи законодавець допускає настільки широке тлумачення п. 2 ст. 26 ГК. Втім, вказане правило якраз вікові обмеження містить - 14 років. Одночасно норма ст. 62 СК дозволяє з цього ж віку вимагати встановлення свого батьківства в судовому порядку. Очевидно, що адміністративна процедура визнання батьківства, не розташовує ресурсами судової, ніяк не може бути орієнтована на осіб молодше 14 років * (358). Недієздатний громадянин визнати своє батьківство в добровільному порядку не може. Що стосується опікунів (піклувальників) неповнолітніх і недієздатних осіб, то їх право дати згоду на акт визнання неповнолітнім або здійснити даний акт за недієздатного викликає сумніви в силу суто особистого характеру правовідносини. Вважаємо, що інтереси дитини і передбачуваних батьків у цих випадках повинні забезпечуватися в судовому порядку з урахуванням того, що мова йде про життєво важливих і тривалих правовідносинах. До числа новел сімейного законодавства ставиться вельми оригінальне правило, безпосередньо орієнтоване на охорону інтересів жінки-матері і дитини: у період вагітності жінки, якщо є підстави припускати, що добровільне визнання батьківства після народження дитини виявиться скрутним або неможливим (важка хвороба, ризикована операція, тривале відрядження тощо), чоловік і жінка має право подати до органу РАЦС заяву про визнання майбутнього батьківства. Відповідний запис в цьому випадку проводиться, зрозуміло, за фактом народження дитини (ч. 2 п. 3 ст. 48 СК). До цього моменту заява може бути відкликана. У такому випадку при пред'явленні позову про встановлення батьківства в судовому порядку визнання буде розцінюватися як одного з доказових фактів. Якщо заява про визнання батьківства з яких-небудь причин не подано (відмова матері дитини, легковажність, сумнів чоловіки у своєму батьківстві, заперечення його родичів або дружини тощо), то зацікавлені особи мають право вдатися до судової процедури встановлення походження дитини від даного чоловіка. Зокрема, ініціаторами процесу можуть бути мати дитини, передбачуваний батько, опікун, сама дитина по досягненні 18-річного віку та ін (ст. 48 СК). Як докази судом можуть бути прийняті всілякі життєві обставини: визнання особою свого батьківства, спільне проживання з матір'ю дитини в передбачуваний період зачаття, участь в утриманні та (або) вихованні дитини, фактичні шлюбні відносини, навіть сексуальне насильство та ін Однак у силу непрямого характеру зв'язку між ними і шуканим фактом (фактом походження) суди повинні зважено підходити до їх оцінки, ретельно перевіряючи, чи немає обставин, що виключають батьківство (тривале відрядження, фізіологічна нездатність до батьківства, наявність у жінки декількох сексуальних партнерів і т.п.), чи не свідчать якісь з них про бажання чоловіки допомогти жінці у важкій життєвій ситуації (наприклад, надання матеріальної підтримки) і т.д. Особливе значення для даної категорії справ мають різного роду експертизи: графологічна (наприклад, дослідження почерку записки, що містить визнання дитини своїм), акушерсько-гінекологічна (про доношенности дитини, приблизний час зачаття), урологічна (про здатність до зачаття), медико-біологічна (порівняльний аналіз крові), психіатрична (схильність до самообмови тощо), нарешті, генетична або генна дактилоскопія. Остання з імовірністю, близькою до 100%, дозволяє зробити висновок про наявність чи відсутність зв'язку за походженням (генетичний код людини індивідуальний, при цьому ДНК дитини завжди поєднує ознаки ДНК батька і матері). Однак ця експертиза є дорогою, проводиться експертними установами лише великих міст, що, звичайно, ускладнює її застосування як універсального засобу доказування по будь-якій справі про встановлення батьківства. Пряме процесуальне примус явки на експертизу та (або) надання експерту необхідних матеріалів для дослідження у цивільних справах виключається в силу принципу диспозитивності та інших основ цивільного процесу. Тому законодавцем "винайдена" новела, що спонукає сторони сприяти експертному дослідженню: при ухиленні від участі в експертизі в тій чи іншій необхідній формі суд залежно від того, яка сторона ухиляється від експертизи, а також яке для неї вона має значення, має право визнати факт, для з'ясування якого вона була призначена, встановленим або спростованим (п. 3 ст. 79 ЦПК). Зрозуміло, суд враховує при цьому всі обставини справи, звичайну ступінь достовірності експертного висновку. Так, батьківство може бути виключено за результатами та медико-біологічної експертизи крові, та генної дактилоскопії, але лише остання здатна його підтвердити. Коло доказових фактів істотно звужується, якщо стороною (позивачем або відповідачем) є недієздатна особа. Оскільки воно не в змозі усвідомлювати причинно-наслідкового зв'язку між своєю поведінкою (визнанням батьківства, участю у вихованні, утриманні дитини і т.д.) і фактом батьківства, в якості основного об'єктивного обставини приймається стійке тривале спільне проживання сторін процесу (по типу фактичного шлюбу), а одним з ключових засобів доказування - висновки експертів з питань суду. Якщо передбачуваного батька дитини немає в живих, то справу через відсутність спору про право розглядається в порядку окремого провадження цивільного процесу шляхом подачі зацікавленою особою заяви про встановлення факту батьківства померлої особи. При цьому тлумачення сусідніх норм Сімейного кодексу (ст. 49 і 50) нібито дозволяє зробити висновок про обмеження підстав такої заяви виключно фактом прижиттєвого визнання (це випливає навіть з назви ст. 50 СК). Насправді в якості підстав можуть бути прийняті будь-які істотні для справи обставини, з достовірністю свідчать про батьківство померлого, наприклад тривалі фактичні шлюбні відносини. Однак застосовувати в цьому випадку необхідно норму ст. 49 СК, за змістом своїм аж ніяк не орієнтовану виключно на позовну (спірне) виробництво. Наявність подібної колізії в Сімейному кодексі є "рудиментарним" наслідком обмежень встановлення батьківства в колишньому законодавстві * (359), а, можливо, і некоректністю в даному випадку законодавчої техніки. На підставі судового рішення про встановлення батьківства орган ЗАГС виробляє відповідний запис. Батьківство як юридичний факт діє із зворотною силою - особисті правовідносини між дитиною та батьком формально-юридично вважаються виникли з моменту народження дитини, майнові ж (наприклад, право на аліменти) - з моменту законного встановлення факту походження (за правилами ст. 51 СК). Якщо батьківство не встановлено (не подали спільної заяви до органу РАЦС, відмовлено в задоволенні позову або заяви, мати взагалі не ініціювала процедуру посвідчення даного факту), то органом РАЦС проводиться фіктивна запис: прізвище батька визначається прізвищем матері, а його ім'я і по батькові - за її вказівкою * (360). У випадках коли мати відмовляється від даного права або вона невідома, цю функцію виконує орган опіки та піклування. Правові проблеми, пов'язані із застосуванням сучасних репродуктивних технологій. Застосування сучасних репродуктивних технологій викликає до життя одночасно з дитиною ряд правових проблем. Частина з них вирішується в рамках адміністративного законодавства (одержання, зберігання та використання донорського матеріалу, забезпечення таємниці донорства, медичні аспекти репродуктивних технологій тощо), частина - законодавства сімейного. Технології своєрідного "непорочного зачаття" досить різні: 1) запліднення яйцеклітини дружини генетичним матеріалом чоловіка; 2) аналогічна операція, проте з використанням донорського матеріалу; 3) імплантація дружині ембріона з використанням генетичного матеріалу чоловіка або донора; 4) "повне" сурогатне материнство, коли яйцеклітина, запліднена in vitro, переноситься в тіло майбутньої сурогатної матері в цілях виношування і народження дитини для генетичних батьків. Можливі й інші варіанти (наприклад, "часткове" сурогатне материнство на основі штучної інсеменаціі жінки, яка виношує і народжує генетично свою дитину для "замовників", і т.д.), однак не всі вони є універсально застосовними в рамках російського і зарубіжного законодавства . Питань у теорії і практиці в цьому зв'язку досить багато. Не всі вони вирішені в законодавстві і не всі вже відбулися рішення оптимальні. Так, перший варіант технології очевидна і не потребує ретельної правової регламентації. Щодо другого приписані таємниця донорства (а значить, виключається право дитини знати свого біологічного батька), згода чоловіка на відповідну операцію дружини і як наслідок - запис про батьківство і заборона його оскаржувати (ч. 2 п. 4 ст. 51, п. 3 ст . 52 СК). Ні прямої відповіді за варіантом односторонніх дій дружини. Мабуть, відповідно до систематичним тлумаченням зазначених норм і норми п. 3 ст. 51 СК презумпція батьківства діяти не повинна і застосовується правило про фіктивної записи * (361). Для незаміжньої жінки такий конфлікт інтересів виключений і регуляція поведінки очевидна: таємниця донорства і фіктивна запис про батьківство. Набагато складніше з моральної і з юридичної точок зору врегулювати відносини у сфері сурогатного материнства. Законодавець визначився далеко не по всіх позиціях і не завжди вичерпним чином. По-перше, обійдений стороною питання про характер відносин між подружжям-замовниками ("нареченими батьками") і сурогатною матір'ю, хоча їх договірна природа очевидна. Відповідно немає відповіді на питання про оплатне послуг, компенсації даній жінці шкоди, заподіяної, наприклад, здоров'ю, компенсації зазначеним подружжю витрат по вагітності та пологах сурогатної матері у випадку її відмови передати їм дитини. Немає ніякої ясності в правове становище чоловіка сурогатної матері: його згоду не є обов'язковим, а при залишенні дитини дружиною (сурогатною матір'ю) до нього формально можна застосувати презумпцію батьківства. Без уваги залишений питання, чи можуть брати участь у даній програмі в якості замовників самотні жінка чи чоловік (тим більше - "фактичні подружжя"). Відсутня дефініція сурогатного материнства * (362). І найголовніше - російський законодавець забезпечує пріоритетну охорону інтересів сурогатної матері, так як народжена нею дитина передається генетичним батькам тільки з її згоди (ч. 2 п. 4 ст. 51 СК). Багато російських цивілісти не вважають таку позицію справедливою і обгрунтованою: якщо сурогатна мати здатна мати дітей природним чином, то при сучасній дорожнечі і складності надання медичних послуг, обмеженій кількості донорського матеріалу і, що ще більш важливо, об'єктивної неможливості мати дітей у подружжя-"замовників "пріоритет швидше повинен бути орієнтований на користь останніх * (363). Вважаємо, що нормативну "піраміду" дійсно слід перевернути. Оскільки підставою сурогатного материнства є юридично визнане бажання безплідної пари мати свою дитину, за нею і має бути закріплено переважне право на народженого малюка. Одночасно можна було б надати суду право у виняткових випадках приймати рішення про залишення дитини у сурогатної матері за її позовом, обумовлене особливими причинами. Таким чином, російському законодавцеві найближчим часом необхідно визначити свою позицію по комплексу перерахованих проблем, тим більше що в багатьох питаннях його випереджають законодавці як далекого, так і ближнього зарубіжжя. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 1. Підстави виникнення правовідносин між батьками і дітьми" |
||
|
||