Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоМіжнародне приватне право → 
« Попередня Наступна »
Шевчук Д. А. Міжнародне приватне право, 2009 - перейти до змісту підручника

2.5. Правові звичаї і звичаю як регулятори відносин у галузі міжнародного приватного права

Одним з джерел сучасного міжнародного приватного права є правовий звичай. Він являє собою склалося на практиці правило поведінки, за якою компетентними державними органами визнається юридично обов'язковий характер. До числа основних ознак, яким повинна відповідати практика, складова зміст звичаю, зазвичай відносять: тривалість її існування, постійність і однорідність дотримання, визначеність, не протиріччя публічному порядку.
Нормативні положення міжнародно-правових та національних звичаїв будуть обов'язковими для суб'єктів правовідносин тільки в тому випадку, якщо вони в будь-якій формі визнані відповідною державою. Таке санкціонування застосування практики в якості юридично обов'язкового правила поведінки, яке в доктрині позначається терміном opinio juris, є необхідною умовою виникнення та існування самого звичаю Формою зовнішнього вираження opinio juris може, зокрема, служити визнання неписаних правил поведінки як звичайних норм права у рішеннях судів або офіційних заявах (комюніке, деклараціях, меморандумах тощо) державних органів та їх посадових осіб.
Крім звичаїв, мають нормативно-правовий характер і застосовуються так само, як і будь-яка інша норма права, в доктрині та практиці виділяються ще так звані звичаю (торгові звичаї або звичаї ділового обороту), які відіграють особливо велику роль при регулюванні відносин сторін по торговельних угодах. Пункт 1 ст. 5 ЦК Росії визначає звичаї ділового обороту як «склалося і широко застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в якомусь документі». Як зазначається у п. 3 ст. 28 Закону РФ про міжнародний комерційний арбітраж 1993 р., «в усіх випадках третейський суд приймає рішення відповідно до умов договору та з урахуванням торгових звичаїв, що стосуються даної угоди».
Таким чином, подібно звичаям, звичаю - це правила поведінки, що склалися в певній галузі підприємницької діяльності на основі постійного й однакового їх застосування. У той же час, на відміну від звичаїв, вони не є джерелом права і застосовуються тільки за умови, що ці правила відомі сторонам і знайшли відображення в договорі у вигляді прямої або неявної відсилання до них.
Торгівельні звичаю розглядаються судом в якості складової частини укладеного контракту, якщо таке правило не було виключено сторонами в якій формі. Підтвердженням цієї тези може, зокрема, бути п. 2 ст. 5 ЦК Російської Федерації, який встановлює, що «звичаї ділового обороту, суперечать обов'язковим для учасників відповідних відносин положенням законодавства або договором, не застосовуються».
В даний час в порівнянні з іншими джерелами права звичаї ділового обороту і торгові звичаї відіграють допоміжну роль і застосовуються в більшості своїй в тих випадках, коли в національному законі або міжнародному договорі взагалі відсутня відповідний припис або воно недостатньо повно.
Викладене вище дозволяє дійти висновку, що використання звичаю як нормативного регулятора міжнародних немежгосударственного невладних відносин можливе у випадках, коли: 1) це випливає з договору, укладеного сторонами; 2) до нього відсилає норма національного законодавства будь-якої держави; 3) його застосування грунтується на положеннях міжнародного договору, що регулює взаємовідносини сторін.
Найбільш вживані у діловій практиці звичаю були узагальнені деякими міжнародними організаціями і знайшли відображення в їхніх публікаціях. Серед подібних видань найбільшу популярність отримали такі документи Міжнародної торгової палати (МТП), розташованої в м. Парижі, як Міжнародні правила тлумачення торгових термінів (ІНКОТЕРМС) в редакції 1936, 1953, 1967, 1976, 1980 і 1990 рр..; Уніфіковані правила і звичаї для документарних акредитивів у редакції 1993 р.; Уніфіковані правила по інкасо в редакції 1995; Уніфіковані правила для договірних гарантій 1978; Правила регулювання договірних відносин 1979 та ін
Отграничение правових звичаїв від звичаїв не завжди просто здійснити, тим більше що звичаю в ході їх застосування часто переростають в звичаї. Крім того, в праві кожної країни існує свій специфічний підхід як до визначення звичаю як правової норми, так і до питання про кордон між звичаєм і традицією. Досить сказати, наприклад, що в Іспанії та Іраку ІНКОТЕРМС мають силу закону, а у Франції та Німеччині кваліфікуються як міжнародний торговий звичай. У свою чергу, Указом Президента України від 4 жовтня 1994 встановлено, що при укладанні суб'єктами підприємницької діяльності України договорів, у тому числі зовнішньоекономічних контрактів, предметом яких є товари (роботи, послуги), застосовуються правила ІНКОТЕРМС.
Величезне значення в сучасному міжнародному діловому обороті мають типові договори, або так звані формуляри. Їх умови заздалегідь виробляються великою компанією або виробничим об'єднанням, яке панує на ринку відповідного товару або послуги, і пропонуються іноземного контрагента для підписання. При цьому останній досить часто не має можливості ні змінювати, ні навіть обговорювати пропоновані умови. Така ситуація найбільш типова в тих сферах, де існує фактична або юридична монополія великих транснаціональних корпорацій.
У сучасному цивільному праві західних країн простежується тенденція додання типових договорів нормативного значення. Тому, хоча формуляри строго юридично і не є джерелами права, але по суті в деяких відносинах, в яких беруть участь відповідні організації, вони замінюють норми чинного законодавства, а їх положенням надається сила норм торгових звичаїв або звичаїв ділового обороту.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 2.5. Правові звичаї і звичаю як регулятори відносин у галузі міжнародного приватного права "
  1. § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
    Форми (джерела) права. Одним із специфічних ознак норм права в системі соціально-нормативного регулювання суспільних відносин є їх формальна визначеність, тобто зовнішня вираженість (закріпленість) в тих чи інших формах (джерелах) права. До числа таких у загальній теорії права прийнято відносити: а) нормативний правовий акт; б) нормативний договір; в) правовий звичай; г)
  2. § 2. Цивільне законодавство і ненормативні (приватні) регулятори цивільних відносин
    Індивідуальні акти. Індивідуальними актами, що регулюють цивільні відносини, є різноманітні договори, статути, а також інші внутрішні (корпоративні) документи. Особливість індивідуальних актів полягає в тому, що вони: приймаються не компетентними державними органами, а самими учасниками цивільного обороту для самостійного регулювання відносин - внутрішніх і (або)
  3. 8.3. Неправові засоби регулювання міжнародних торгових відносин
    Складність використання міжнародних торгових звичаїв і звичаїв у конкретних правовідносинах зумовлена ??насамперед тим обставиною, що вони далеко не завжди збігаються за змістом в різних державах. Більш того, навіть в рамках окремих територіальних утворень однієї країни вони можуть тлумачитися по-різному. З метою подолання виникаючих у зв'язку з цим проблем
  4. 5. Звичай, звичай ділового обороту, звичаю в правовому регулюванні договорів
    Звичай - правило поведінки, засноване на тривалості і багатократності його застосування. Авторитет звичаю в кінцевому рахунку спирається на формулу: так робили всі і завжди. Звичаї використовуються в багатьох сферах людської діяльності, включаючи і ту, яка охоплюється правом. В останньому випадку мова йде про правовому звичаї. Як такий він володіє родовими ознаками звичаю, про які йшла мова
  5. 2. Договірні умови
    Договірні умови являють собою спосіб фіксації взаємних прав та обов'язків. З цієї причини, коли говорять про зміст договору в його якості правовідносини, мають на увазі права і обов'язки контрагентів. На відміну від цього зміст договору - угоди складають договірні умови. Їх фіксаціонная роль дозволила протягом певного часу широко використовувати в законодавстві та
  6. 3.2. Частноправовая уніфікація матеріальних норм
    Принципи міжнародних комерційних договорів УНІДРУА. Хоча рух до універсальної уніфікації приватного права виникло в XIX в. (Що зазначалося в гл. 1), проте його інституційне оформлення сталося у ХХ ст. Після створення Ліги Націй, першого міжнародного форуму з оновлення та стабілізації міждержавних відносин після першої світової війни, в 1926 р. Італія, колишня місцем народження
  7. 3.3. Частноправовая уніфікація і lex mercatoria
    Ідея lex mercatoria виникла на початку 60-х років минулого століття. Теоретичним обгрунтуванням її виникнення послужив ряд теорій: соціологічна теорія Жоржа Селла, що вважав, що окремі групи всередині суспільства створюють власні юридичні правила, тому міжнародна спільнота комерсантів також прагне створити юридичні правила для організації діяльності своєї спільності та
  8. § 2. Види джерел МПП
    1. Національний закон. Підзаконні акти. Питання кодифікації міжнародного приватного права в практиці різних держав Значне число сучасних підручників і курсів з міжнародного приватного права при перерахуванні видів його джерел оперують категорією «внутрішнє законодавство» на противагу поняттю «національний закон» 91. Деякі дослідники використовують більш загальний термін
  9. § 1. Поняття і принципи місцевого самоврядування. Моделі взаємовідносин державної влади і місцевого самоврядування
    Поняття місцевого самоврядування відносно недавно стало загальновживаним в російському праві. В якості юридичного терміну воно було закріплено в Законі СРСР від 9 квітня 1990, N 1418-1 "Про загальні засади місцевого самоврядування і місцевого господарства в СРСР". --- Відомості З'їзду народних депутатів СРСР і Верховної Ради СРСР. 1990. N 16. Ст. 267.
  10. § 1. Введення в цивільне (приватне) право
    Система і галузі права. Право - сукупність норм (правил поведінки), що існують для регулювання та охорони суспільних відносин. У механізмі соціально-нормативного регулювання норми права специфічні тим, що: а) утворюють єдину струнку систему (тому сукупність правових норм не хаотична і не випадкова, а внутрішньо організована і структурована), б) санкціоновані державою