|
. З наведеного визначення банківської гарантії випливає, що домагання бенефіціара на сплату гарантійної суми виникає з фактичного складу, що включає в себе два юридичних факти: 1) договір банківської гарантії і 2) настання умови права (condico juris), в якості якого фігурує невиконання або неналежне виконання принципалом основного зобов'язання. Попереднє дію консенсуальной частині даного складу полягає у виникненні у бенефіціара права очікування, тобто права придбати при настанні condico juris домагання проти гаранта * (1304). З настанням condicio juris попереднє дію договору банківської гарантії розгортається в повну дію завершеного фактичного складу: обгрунтоване договором право очікування бенефіціара перетворюється на очікуване домагання, поява якого супроводжується виникненням охоронної обов'язки гаранта сплатити бенефіціару обумовлену грошову суму * (1305).
У деяких випадках для виникнення домагання бенефіціара крім згаданої несправності принципала потрібно настання іншої умови права або правосделочного умови. Так, при забезпеченні умовного чи майбутнього зобов'язання це домагання може виникнути тільки з настанням відповідних condiciones juris: при забезпеченні умовного зобов'язання другою умовою права виступає перетворення належить бенефіціару основного умовного вимоги в повне право, при забезпеченні майбутнього зобов'язання - виникнення у бенефіціара основної вимоги. Якщо в договір банківської гарантії включається відкладальне правосделочное Умова (наприклад, застереження про те, що гарант зобов'язується сплатити грошову суму в разі продажу йому бенефіціаром визначеного майна), то домагання бенефіціара виникає при несправності принципала і настанні правосделочного умови.
Суб'єктом обов'язки, кореспондуючий домаганню бенефіціара, може виступати тільки банк, інша кредитна організація або страхова організація (ст. 368 ЦК), які діють на підставі відповідних ліцензій. Договір банківської гарантії, гарантом за яким виступає інший суб'єкт цивільного права, є нікчемною.
Якщо бенефіціар поступається своє домагання, то воно переходить до іншої особи лише за згодою гаранта на поступку цього домагання (ст. 372 ЦК). Як відомо, згоду служить передумовою набрання чинності потребує згоди угоди і дається або у формі дозволу (попередню згоду), або у формі схвалення (подальше згода). З містяться в ст. 372 ГК слів "якщо в гарантії не передбачено інше" випливає, що згода гаранта на поступку бенефіціаром свого домагання можливо тільки у формі дозволу, про який прямо згадується в вихідному від гаранта документі про гарантії. Тому поступка домагання, згода на яку гарант дав уже після її здійснення, не може вступити в силу * (1306).
Домагання бенефіціара проти гаранта не залежить від основного зобов'язання, в забезпечення виконання якого видана банківська гарантія (ст. 370 ЦК). Звідси випливає, що за відсутності іншої угоди сторін у разі поступки бенефіціаром вимоги до принципала домагання на сплату гарантійної суми не переходить до цессионарию, а із закінченням строку давності по домаганню бенефіціара проти принципала чи не закінчується давностний термін по домаганню бенефіціара на сплату гарантійної суми.
Оскільки незалежність забезпечувального вимоги від основної вимоги в цивілістиці позначається терміном "неакцессорность", в літературі стверджується, що ст. 370 ЦК закріплює неакцессорность зобов'язання гаранта перед бенефіціаром. Чи відповідає така характеристика дійсному стану речей? Як вже зазначалося, акцессорность вимоги означає, що воно не може виникнути, якщо основна вимога не виникло; що воно не може існувати, якщо основна вимога не існує, і що воно припиняється, якщо основна вимога припинилося (див. вище, § 1). З точки зору першого аспекту акцессорности домагання бенефіціара не відноситься до числа неакцессорних, так як воно виникає тільки при невиконанні чи неналежному виконанні принципалом забезпеченого гарантією зобов'язання. Зазначена несправність принципала передбачає існування основної вимоги. Отже, без виникнення останнього домагання бенефіціара виникнути не може. Сказане підтверджується приписом п. 1 ст. 369 ГК, що визначає банківську гарантію як спосіб забезпечення належного виконання основного зобов'язання, а також приписом п. 1 ст. 374 ГК, яке зобов'язує бенефіціара вказати при заяві свого домагання, в чому полягає порушення принципалом основного зобов'язання. Разом з тим домагання бенефіціара є неакцессорним з точки зору другого і третього аспектів акцессорности. Згідно п. 2 ст. 376 ГК навіть у разі припинення основного вимоги у бенефіціара зберігається домагання проти гаранта. Це означає, що дане домагання не припиняється з припиненням основного вимоги і, стало бути, може існувати і за його відсутності. Таким чином, домагання бенефіціара поєднує в собі риси як акцесорних, так і неакцессорних вимог. Тому, взявши за основу кваліфікації перший аспект акцессорности, його можна назвати домаганням, яке не володіє повною акцессорности * (1307).
|
- § 6. Банківська гарантія
Поняття банківської гарантії. Під банківською гарантією розуміється зобов'язальний договір, в силу якого гарант зобов'язується у разі невиконання або неналежного виконання принципалом забезпеченого гарантією зобов'язання сплатити бенефіціару обумовлену грошову суму * (1296). Спираючись на припис ст. 368 ГК, деякі вітчизняні цивілісти стверджують, що банківська гарантія є
- Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
1. AD HOC [ад хок] - для даного випадку, для цієї мети 2. AD REFERENDUM [ад референдум] - до доповіді (відкласти для подальшого розгляду) 3. A FORTIORI [а фортіорі] - тим більше 4. A POSTERIORI [а постеріорі] - на підставі досвіду, з виниклою пізніше точки зору 5. A PRIORI [а пріорі] - заздалегідь, попередньо 6. BONA FIDE [бона ФІДЕ] - чесно, сумлінно 7. CAUSA [кауза] -
- § 3. Окремі способи припинення зобов'язань
Виконання зобов'язання. Виконання - основний і найбільш поширений спосіб припинення зобов'язання. Саме в результаті виконання досягається та мета, заради якої зобов'язання було встановлено. Припинення зобов'язання обумовлено не всяким, а лише належним виконанням, тобто таким, яке відповідає умовам зобов'язання, вимогам закону та інших правових актів, звичаїв
- § 1. Поняття і значення договору довірчого управління майном
Поняття договору довірчого управління майном. Під договором довірчого управління майном розуміється угода, відповідно до якого одна сторона (засновник управління) передає іншій стороні (довірчому керуючому) на певний строк майно в довірче управління, а інша сторона бере на себе зобов'язання здійснювати управління цим майном в
- § 3. Охорона спадкових прав
Поняття охорони спадкових прав. Після смерті спадкодавця виникає ризик приховування, псування, загибелі, розкрадання спадкового майна як з природних причин, так і в силу недобросовісних дій окремих осіб, включаючи самих спадкоємців. Нерідкі випадки, коли окремі спадкоємці намагаються приховати або іншим способом звернути на свою користь як саме спадкове майно, так і
- 3. Вплив розумності та добросовісності на визначення меж здійснення суб'єктивних цивільних прав
Чинне цивільне законодавство вельми часто використовує поняття розумності та добросовісності для оцінки поведінки суб'єктів цивільних правовідносин як взаємопов'язані один з одним. У п. 2 ст. 6 ЦК закріплено, що при неможливості використання аналогії закону права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства (аналогія права) і
- 6. Загальні положення про договір страхування
Договір страхування і його види З двох видів страхування, розмежування яких присвячена ст. 927, що відкриває гл. 48 ГК, - добровільного та обов'язкового - перший вже в силу свого характеру має неодмінно опосередковане договором. Разом з тим, як прямо передбачено в п. 2 тієї ж статті, присвяченому обов'язковому страхуванню в силу закону, і при цьому виді страхування відносини сторін
- Здійснення домагання бенефіціара
. З метою здійснення свого домагання бенефіціар повинен заявити гаранту це домагання і представити йому зазначені в гарантії документи (п. 1 ст. 374 ЦК). Сторони договору банківської гарантії можуть обумовити, що гарантійна сума підлягає сплаті у визначений термін після заяви домагання. За відсутності такого застереження гарант повинен здійснити платіж протягом семи днів з моменту
- § 4. Забезпечення виконання зобов'язань
Поняття і способи забезпечення зобов'язань. Виконання прийнятих на себе зобов'язань учасники підприємницької діяльності в переважній більшості випадків здійснює добровільно. Однак в умовах ринкового господарювання завжди є ризик невиконання боржником своїх зобов'язань. Це може статися як через несумлінне поведінки боржника, так і Комерційне право. Ч. I. Під
- § 2. Розрахунки і кредитування
Загальна характеристика і система договорів у сфері розрахунків і кредитування. Розрахункові операції являють собою акти виконання зобов'язань. Умова про платіж входить у зміст будь-якого возмездного договору про продаж товарів, виконанні робіт, наданні послуг. Але платежі в безготівковій формі, а в ряді випадків і платежі готівкою, обумовлюють необхідність укладення спеціальних
|