Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
Е. А. Васильєв. Цивільне та торгове право капіталістичних держав, 1993 - перейти до змісту підручника

§ 3. Джерела цивільного і торгового права Федеративної Республіки Німеччини


1. ФРН, так само як і Франція, є країною кодифікованого приватного права, і тут теж до цих пір зберігається роздільне існування цивільного і торгового права. У Німеччині діють Німецьке цивільне укладення (Burgerliches Gesetzbuch) 1900 року і Німецьке торговельне укладення (Handelsgesetzbuch) також 1900 року.
До об'єднання Німеччини в XIX столітті на території майже кожної німецької землі діяли свої норми права . Деякі землі мали своє власне кодифіковане законодавство (Пруссія, Саксонія). В інших землях продовжував діяти Французький цивільний кодекс 1804, зберігся там з часів наполеонівських воєн. Нарешті, в Німеччині діяло так зване загальне право (Gemeines Recht), що представляє собою римське право , кодифіковане Юстиніан. Правда, при рецепції туди було внесено низку змін, викликаних головним чином необхідністю пристосувати старе право до нових потреб. Оно. називалося загальним правом тому, що застосовувалося субсидиарно (тобто в тих випадках, коли той йди інше питання не регулювався місцевим правом) на всій території Німеччини. Крім того, в деяких частинах Німеччини воно було єдиним джерелом права.
41
Цілком очевидно, що така строкатість цивільно-правових норм заважала нормальному діловому обороту і, отже, розвитку ринкових відношенні. Крім того, в кодифікації більшості німецьких земель збереглися чисто феодальні норми, не тільки абсолютно не придатні для регулювання нових капіталістичних відносин, а й перешкоджали їх нормальному розвитку. Тому німецька буржуазія була особливо зацікавлена в однаковості та оновленні приватного, і насамперед торгового, права.
Ще до завершення політичного об'єднання Німеччини, а саме в 1869 році, було об'єднано вексельний та торгове право німецьких земель. В основу об'єднання були покладені Вексельний статут 1847, а також Німецьке торговельне укладення 1861 року, які до цього діяли в багатьох німецьких землях; що стосується цивільного права, то до його уніфікації приступили тільки після утворення єдиної Німецької імперії.
Вимоги буржуазії створити для всієї Німеччини новий єдиний кодекс зустріли опір з боку представників феодальної знаті, особливо пруської. Однак виникнення і розвиток внутрішнього ринку настійно вимагали єдиного законодавчого регулювання товарообігу і повного звільнення капіталістичного товарного виробництва від феодальних кайданів. Тому зрештою напівфеодальні, бюрократичне, юнкерське німецьку державу змушене було піти на видання низки нових законів, в першу чергу у сфері дії торгового права.
У 1896 році, після більш ніж 20-річної підготовчої роботи, були схвалені Союзною радою та затверджені імператором проекти німецьких громадянського і торгового укладень;
1 січня 1900 ці акти вступили в силу.
Німецьке цивільне укладення (ГГУ) складається з п'яти книг: I - «Загальна частина» ; II - «Зобов'язальне право»; III - «Речове право»; IV - «Сімейне право», V - «Спадкове право». Цивільного укладенню передує Вступний закон, в якому містяться вказівки про співвідношення уложення з іншими нормами права, про дію його в часі, а також деякі норми міжнародного приватного права.
ГГУ виходить з тих же почав буржуазного права, що й Французький цивільний кодекс, - формальної рівності перед законом, свободи та недоторканості приватної власності, свободи договору. Однак, будучи першим великим кодексом періоду імперіалізму, ГГУ відобразило нові віяння і потреби цієї епохи. Насамперед у ньому міститься ряд відступів від принципу недоторканності приватної власності, особливо щодо нерухомості: передбачається ряд обмежень, які діють щодо дрібної та середньої земельної власності в інтересах великих промислових і транспортних підприємств (наприклад, § 905, 906).
42
У ГГУ в багатьох випадках, наприклад з питання тлумачення або виконання договору, застосовуються невизначені критерії , такі як «добрі звичаї», «добра совість» та ін Відповідні параграфи уложення, наприклад § 138, 242 і 826, недарма отримали назву «каучукових». Їх зміст настільки еластично, що судді можуть тлумачити і застосовувати їх абсолютно по-різному , вкладаючи в них часто протилежний зміст.
Однак цивільне укладення, враховуючи інтереси юнкерства, не ліквідувало повністю феодальних відносин у землеволодінні. Крім того, будучи буржуазним кодексом, ГГУ проголосило принцип формальної рівності, що, однак, не було витримано:
ст. 57, 58 та ін Вступного закону до ГГУ в виключення з цього принципу встановили привілейований статус для вищого дворянства, на яке аналогічні норми самого уложення не поширювалися. Відповідні статті введеного закону зберігали свою силу аж до прийняття Веймарської конституції. Можливість збереження феодального характеру ряду інститутів збільшувалася також тим, що регулювання багатьох відносин в галузі цивільного права було віднесено до компетенції земель, де ландтаги мали повну можливість зберігати і зміцнювати напівфеодальні відносини на своїй території. Через цього ГГУ в значно меншому ступені, ніж ФГК, відповідало вимогам свого часу.
З точки зору юридичної техніки і способу викладу норм укладення містить приписи загального характеру, обмежуючись в більшості випадків формулюванням лише основних принципів і не вдаючись до казуїстичні регулювання окремих випадків. Весь матеріал розташований по науково і логічно обгрунтованою системі, мабуть, навіть більш суворою й чіткої, ніж у Французькому цивільному кодексі. Однак параграфи Німецького цивільного положення дуже громіздкі, мова складний, воно важкодоступно для розуміння неюрістов. Це також в значній мірі послабило його поширення в інших країнах. Критично була сприйнята і сама система побудови цивільного положення, особливо з практичної точки зору, оскільки багато норм, що відносяться до якого-небудь певного інституту, виявилися розкиданими по всьому кодексу. Наприклад, норми, що регулюють договір купівлі -продажу, знаходяться в загальній частині, в загальних положеннях зобов'язального права і в спеціальному розділі, присвяченому договором купівлі-продажу.
Але, незважаючи на це, Німецьке цивільне укладення вплинуло на законодавство ряду інших країн, і передусім Японії і Таїланду, чиї цивільні кодекси по суті являють рецепцію німецького права. В Цивільне укладення Австрії 1911 були внесені доповнення, прямо запозичені з ГГУ, зокрема норми про «добрих моралі», «доброї совісті». Швейцарське цивільне укладення 1907 року, в цілому
43
носить самостійний характер, також зазнало впливу німецького права.
З країн Латинської Америки, що випробували на собі вплив ГГУ, можна назвати Бразилію, Перу, Аргентину. Вплив німецького права простежується і в цивільному праві Скандинавських країн.
Як вже було сказано, одночасно з ГГУ набуло чинності Німецьке торговельне укладення (ГТУ), що замінило собою раніше діюче загальнонімецьку укладення 1861 року. Воно складається з чотирьох книг: I - «Торгові діячі»; II - «Торгові товариства»; III - «Торгові угоди»; IV - «Морське право».
ГГУ вплинуло на торгові законодавства Японії (Торговельне укладення 1899 р.), Туреччині та деяких інших країн.
За час, що минув з моменту прийняття Німецького цивільного і Німецького торгового укладень, було видано багато нових законів , що змінили ряд положень цих актів. Змінам піддалися також розділи цивільного положення, присвячені фізичним особам та сімейного права.
2. Судова практика. Формально судова практика в Німеччині не є джерелом права. Однак на ділі роль судової практики дуже значна. Багато формулювання ГГУ самі по собі дають великий простір судового розсуд і право-творчості. У першу чергу це відноситься до приписам вже згадуваних «каучукових» параграфів, що містять положення про «добрих моралі» і «доброї совісті» Оперуючи цими поняттями, німецькі суди створили ряд інститутів, раніше не відомих німецькому праву і знаходяться в суперечності з деякими його принципами, зокрема з принципами обов'язкового виконання договору.
Після приходу до влади нацистів, коли в країні було знищено всяке подобу законності, суди, оперуючи посиланнями на «добру совість» і «добрі звичаї» і додавши до цього ще посилання на «морова народне почуття» -, обгрунтовували будь угодне Власов рішення. Цей процес завершився зміною, внесеною нацистами в 1935 році в закон про судоустрій , § 137 якого покладав на рейхсгеріхт (імперський суд) завдання «подальшого розвитку права». Тим самим рейхсгеріхт отримав формальне право виносити рішення, не рахуючись з діючими законами.
Вельми авторитетним джерелом права залишається судова практика і в післявоєнний період. Так, в 1973 році Конституційний суд ФРН виніс рішення, яким надав судам право змінювати закон. Це обгрунтовувалося посиланням на ст. 20 Основного закону ФРН, з якої випливає, що право розуміється не як проста сума писаних правил. У поняття права , на думку Конституційного суду, входять також певні ідеї, загальні принципи. лежать ча межами текстів нормативних актів. Саме ці та / ^ i я принципи, що є як би фундамен гом, визна г ^ ^ г *
44
щим вихідні позиції всіх правових норм, можу! дати підставу судам навіть для зміни тексту закону.
3. Звичай (Gewohnheitsrecht). У Німеччині звичайне право визнано джерелом права поряд з законом. CouiacHO ст. 2 Вступного закону до ГГУ, «законом в сенсі цивільного положення і сьогодення закону є всяка правова норма».
Умовою існування звичаю (і одночасно засобом докази його існування) є застосування звичаю, що знаходить відображення в діяльності судів або в адміністративній практиці.
На відміну від інших норм права, суддя не зобов'язаний знати звичай, тому зобов'язане гь доказагь існування і зміст звичаю може бути покладена на бік , що посилається на нього.
За своєю силою звичайне право одно закону, і тому чинний на території всієї країни звичай в принципі може о1меніть закон.
Крім поняття «звичайне право »в ряді статей цивільного положення міститься відсилання до звичаїв цивільного обороту (l erkehrs & itte). Вони мають велике значення в тлумаченні усчовій договорів при визначенні, належно Чи здійснене виконання боржником (§ 157, 242).
Однак , на відміну від звичайного права, звичаї цивільного обороту не розглядаю гся в якості правових норм і не можуть прогіворечігь імперативним розпорядженням закону.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна "§ 3. Джерела цивільного і торгового права Федеративної Республіки Німеччини"
  1. § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
    джерела) права. Одним із специфічних ознак норм права в системі соціально-нормативного регулювання суспільних відносин є їх формальна визначеність, тобто зовнішня вираженість (закріпленість) в тих чи інших формах (джерелах) права. До числа таких у загальній теорії права прийнято відносити: а) нормативний правовий акт; б) нормативний договір; в) правовий звичай; г) судовий
  2. § 1. Основні правові системи сучасності
    джерел, провідних галузей і правових інститутів, правозастосування, понятійно-категоріального апарату юридичної науки * (101). Виходячи з цих взаємопов'язаних критеріїв існує кілька класифікацій правових сімей сучасності. Найбільшого поширення набула класифікація Рене Давида, що виділяв такі правові сім'ї: континентального права (романо-германська), загального права
  3. 3. Європейські соціалістичні правові системи
    джерел права і, природно, правові погляди та ідеї, в тому числі і наукові уявлення про систему права. У ході історичного розвитку в соціалістичних правових системах виникали нові галузі, причому деякі з них в! одних країнах з'явилися на першому етапі правового розвитку, а в інших - значно пізніше. При розподілі права на галузі зразком для всіх зарубіжних
  4. § 4. Структура курсу цивільного та торгового права капіталістичних держав
    джерел, основні засади, історичної спадкоємності, методах регулювання дозволяє об'єднати ці країни в одну романо-німецьку правову систему, або, як її ще називають, правову сім'ю. Право Франції, ФРН, Швейцарії цікаво для вивчення ще й тим, що воно зробило і продовжує чинити істотний вплив на формування і розвиток права багатьох держав. У підручнику
  5. § 4. Акціонерне товариство
    цивільного права. До першого виду відносяться компанії з відповідальністю учасників, обмеженою номінальною сумою паїв; до другого - компанії з відповідальністю учасників в межах певної гарантованої ними суми; до третього - компанії з необмеженою відповідальністю учасників. Компанії з обмеженою відповідальністю в межах номінальної суми паїв до прийняття закону про
  6.  § 2. Джерела комерційного права
      джерел комерційного права. Джерелом права в спеціально юридичному сенсі є зовнішня форма вираження права, тобто сукупність нормативних актів, в яких містяться норми права. У законодавстві правові норми знаходять своє офіційне вираження. Законодавство, як зовнішню форму вираження права, не можна змішувати з самим правом. Право безпосередньо пов'язане зі своїм
  7.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      джерелі - В.П. Мозолин). * (25) СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1. * (26) Див: Давидова Г.Н. Юридична процедура в цивільному праві. Загальна характеристика: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 7. * (27) Див: Відомості СРСР. 1961. N 50. Ст. 525. * (28) Див: Відомості РФ. 1964. N 24. Ст. 406. * (29) Див: Відомості СРСР. 1991. N 26. Ст. 733. * (30) Детальніше див: Красавчикова Л.О.
  8.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      джерелом підвищеної небезпеки, закріпленими в ст. 1079 ЦК (див.: Цивільне право. В 4 т. Т. 3. Зобов'язальне право: підручник / відп. Ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., Перераб. І доп. М., 2005. С. 470 (автор глави - В.С. Ем). Однак, по-перше, в названих ст. 640 і 648 ГК йде відсилання в цілому до гол. 59 ЦК, а не тільки до ст. 1079 ЦК. По-друге, в наведеному міркуванні, на наш погляд,
  9.  Список термінів і скорочень
      цивільного законодавства Союзу РСР і союзних республік 1991 р. ОУП - Загальні умови поставок товарів ОЕСР - Організація економічного співробітництва та розвитку ГОЧЮН - Програма розвитку Організації Об'єднаних Націй РСТ - Договір про патентну кооперацію 1970 РАВ - Російське авторське товариство РГРП - Російське суспільство по суміжних прав РРФСР, - Російська Радянська
  10.  3. Застава
      джерелом інформації про застави будуть служити записи, які зобов'язаний вести кожен, хто зареєстрований як підприємець. Відповідно записи, які мали своїм прообразом "купецькі книги", повинні були містити відомості про види та предмет застави, обсязі забезпеченого заставою зобов'язання. Однак описане вимога законодавця ніхто не виконував, і записи, про які йде мова,