| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 4. Акціонерне товариство |
||
|
1. Обумовлене капіталістичним способом виробництва і з'явилося на зорі його розвитку, акціонерне товариство як форма торгового товариства широко використовується в сучасних умовах. У формі акціонерного товариства (Aktiengesellschaft , soi l'ete anonyme} діють як частнокапиталистические, так і державно-капіталістичні підприємства. У цю ж форму вдягаються підприємства змішаної економіки. Відомо, що одним із засобів, що використовуються багатонаціональними (транснаціональними) компаніями для розширення своєї економічної могутності, є створення на території інших держав повністю залежних і контрольованих, але формально самостійних дочірніх підприємств, найчастіше у формі акціонерних товариств. Значним даної організаційної форми підприємств пояснюється і активність держави в регулюванні акціонерного суспільства. Зміна структури економічних і соціальних відносин визначає пристосування акціонерного законодавства до нових умов для досягнення нових цілей. Так, в даний час воно широко використовується в якості одного із засобів соціального маневрування. Не випадково в провідних країнах капіталістичного світу діє порівняно недавно прийняте законодавство. Наприклад , у Франції новий закон про торгові товариства, в основному присвячений акціонерному товариству, був прийнятий в 1966 році, у Федеративній Республіці Німеччині - в 1965 році, в Англії в даний час діє закон про компанії 1985 року, вже витерпить зміни. В США правове регулювання акціонерного товариства віднесено до компетенції законодавчих органів штатів. Особливо слід відзначити закон про підприємницькі корпорації штату Нью-Йорк 1963 року народження, закон про корпорації штату Делавер 1967 року, що найбільш повно відображають тенденції акціонерного права США. Контроль федеральних органів влади над діяльністю корпорацій здійснюється головним чином за допомогою регулюються- 136 вання механізму обороту цінних паперів. До теперішнього часу особливе значення має закон про цінні папери 1934 року. Відмінності у регулюванні правового становища акціонерного товариства створюють певні перешкоди на шляху все посилюється інтернаціоналізації виробництва і капіталу. На усунення таких перешкод спрямовані спроби створити однаковий правовий режим акціонерних товариств. Акціонерне законодавство, прийняте в країнах - членах Європейського економічного співтовариства, відображає результати проведеної в рамках Співтовариства роботи з уніфікації правового регулювання акціонерних товариств. Уніфікація здійснюється за допомогою прийняття Радою міністрів Співтовариства директив, що зобов'язують держави - члени ЄЕС до певної зміни національного законодавства при збереженні за ними свободи у виборі форм і методів регулювання. Особливу увагу серед як вже прийнятих директив, так і підготовлених комісією ЄЕС проектів приділено захисту інтересів третіх осіб. На досягнення даної мети спрямовані директиви, що передбачають необхідність законодавчого закріплення загальної правоздатності акціонерного товариства, посилення вимог до ревізорам в частині публічної звітності. На виконання однієї з директив вперше в історії Англії для публічних компаній встановлено мінімальний розмір статутного капіталу . 2. Поняття акціонерного товариства. Найбільш повне визначення поняття акціонерного товариства міститься в § 1 закону про акціонерні товариства ФРН: «I) Акціонерним товариством є товариство, що володіє власною правосуб'екта-ністю. За зобов'язаннями товариства перед кредиторами відповідає лише майно товариства. 2) Акціонерне товариство має розбитий на акції основний капітал ». Стаття 73 закону про торгові товариства Франції дає таке визначення поняття акціонерного товариства: «Акціонерне товариство - товариство, капітал якого розбитий на акції і яке засновується між учасниками, що відповідають за збитки лише в межах їх вкладів. Число учасників не може бути менше семи ». В Англії розрізняють три види компаній, що виступають в якості самостійного суб'єкта цивільного права. До першого виду відносяться компанії з відповідальністю учасників, обмеженою номінальною сумою паїв; до другого - компанії з відповідальністю учасників в межах певної гарантованої ними суми; до третього - компанії з необмеженою відповідальністю учасників. Компанії з обмеженою відповідальністю в межах номінальної суми паїв до прийняття закону про компанії 1980 ділилися на приватні та публічні залежно від способу ^ утворення статутного капіталу: публічна компанія формувала капітал шляхом публічного звернення за підпискою на паї до ши- 137 рокой публіці, паї ж приватної компанії розподілялися між її засновниками без права звернення до публічної підписці. З приєднанням Англії до Спільного ринку значних реформ було піддано і законодавство про компанії. Законом про компанії 1980 була встановлена нова класифікація компаній. Публічною компанією стала визнаватися компанія, у статутних документах якій зазначено, що вона є публічною і як така зареєстрована. Однак вказати в документах і зареєструватися як публічної може тільки та компанія, статутний капітал якої складає суму, не меншу встановленого законом мінімуму статутного капіталу для публічних компаній. Компанія, яка не є публічною, вважається приватною. При цьому необхідно мати на увазі, що відповідно до закону, якщо статутний капітал публічної компанії зменшується нижче встановленого законом мінімуму, вона зобов'язана перереєструватися в реєстрі як приватна. І навпаки, якщо капітал приватної компанії стає більше встановленого розміру, така компанія повинна перереєструватися в публічну компанію. За порушення встановленого правила передбачені санкції у вигляді штрафів і в деяких випадках - кримінальна відповідальність директорів компанії. Ці положення були відтворені в ст. 1 нині діючого закону про компанії 1985 року. Акціонерному товариству у праві Франції, ФРН відповідає в Англії публічна компанія з обмеженою відповідальністю в межах номінальної суми паїв. З наведених визначень поняття акціонерного товариства випливають і його основні. Відмітні правові особливості, що зумовили широке поширення даної організаційної форми у всіх системах права капіталістичного світу: 1) акціонерне товариство визнається юридичною особою; 2) акціонерне товариство несе перед кредиторами виняткову майнову відповідальність у межах належного йому майна; 3) для акціонерного товариства характерна наявність акціонерного (статутного) капіталу , розбитого на частини, звані акціями. Як юридична особа акціонерне товариство виступає як самостійного учасника майнового обороту, набуває права і несе обов'язки. Мова йде не тільки про майнові права та обов'язки, регульованих цивільним правом, а й про права та обов'язки публічного права. Найважливішим майновим правом акціонерного товариства є право власності на майно, представлене на момент виникнення суспільства статутним капіталом. Грошові суми та інші майнові цінності, що вносяться в якості задоволення за придбання членства, повністю переходять в поль- 138 тання, володіння і розпорядження товариства як юридичної особи. Майно акціонерного товариства повністю відособлене від майна окремих акціонерів. В результаті особисті кредитори акціонерів не вправі звертати стягнення на майно товариства. Особливо цінним властивістю акціонерного товариства є виняткова майнова відповідальність об'єднання за своїми зобов'язаннями в обсязі належного йому майна. З принципу виключної майнової відповідальності виводиться неприпустимість покладання на акціонера обов'язку по внесенню додаткових внесків, прийняття на себе акціонерами зобов'язання перед іншими акціонерами по покриттю збитків товариства. Лише у виняткових, передбачених законодавством випадках допускається можливість покладання відповідальності перед кредиторами на акціонерів. 3. Поняття статутного капіталу. Відмінною особливістю акціонерного товариства є наявність статутного капіталу, розмір якого є визначеним. Під статутним капіталом, у ФРН званим основним (Grundkapital), розуміється та номінальна грошова сума, яка підлягає внесенню акціонерами в якості винагороди за придбання членства в акціонерному товаристві. Статутний капітал не слід змішувати з фактичним майном акціонерного товариства, яке вже при виникненні може бути меншим або більшим порівняно з статутним капіталом. Правовому регулюванню статутного капіталу надається особливе значення, що пояснюється його важливими функціями. Перша функція статутного капіталу полягає в тому, що внесене в оплату статутного капіталу майно становить матеріальну базу для торгово-виробничої діяльності товариства при його виникненні. Розмір капіталу визначається засновниками, виходячи з потреб в капіталі. Право переважної більшості країн визначає мінімальний розмір статутного капіталу. Так, у ФРН він визначений в 100 тис. німецьких марок; у Франції-'1500 тис. франків, якщо суспільство звертається до публічної підписці, і 250 тис. франків - якщо суспільство не звертається до публічної підписці на акції; в Швейцарії - в 50 тис. швейцарських франків. Друга директива ЄЕС встановлює мінімум у розмірі 25 тис. ЕКЮ. Встановлення мінімального розміру статутного капіталу найбезпосереднішим чином пов'язане з другої, не менш важливою функцією статутного капіталу. Мається на увазі його гарантійна функція. Реалізація цієї функції спрямована насамперед на захист інтересів кредиторів, бо сприяє створенню умов, значною мірою перешкоджають зниженню вартості майна акціонерного товариства нижче розміру статутного капіталу. Не випадково зусилля законодавця спрямовані, по-перше, на 139 то, щоб фактично створити статутний капітал і, во- другий, щоб утримати майно принаймні на рівні передбаченого в статуті капіталу. На досягнення першої мети, тобто на створення капіталу, спрямовані постанови законів, що передбачають необхідність при установі суспільства підписки на весь розмір статутного капіталу та оплати передбаченої в законі частини номінальної ціни акції. Досягненню другої мети, тобто збереженню майна на рівні зазначеного в статуті розміру капіталу, служать постанови законів, що допускають розподіл прибутку між акціонерами тільки в тому випадку, якщо вартість майна товариства перевищує зафіксований у статуті розмір капіталу. У балансі акціонерного товариства статутний капітал завжди розглядається як стаття пасиву. Розподілятися як дивіденд може лише чистий прибуток. Якщо діяльність суспільства призвела до збитків, що зменшило майно нижче акціонерного капіталу, то прибуток, отриманий в наступному році, повинна насамперед бути використана для поповнення майна товариства до вказаного в статуті розміру. Природно, що баланси не завжди відображають дійсний майновий стан суспільства. Фальсифікація балансів, зокрема завищення статей активу, - явище звичайне. Доказом широкого поширення практики спотворення фактичного стану майна товариства у балансах є численні постанови законів, формально спрямованих на попередження фальсифікації. Звичайно, ніякі постанови не можуть вберегти суспільство від втрат, нерідко ведуть до краху. Дія економічних законів капіталістичної системи поширюється і на акціонерне товариство - основну організаційну форму капіталістичних підприємств. Недопущення зниження вартості майна нижче розміру статутного капіталу служать постанови законодавства, що забороняють повернення акціонеру внесених вкладів, заборона придбання товариством власних акцій (зазвичай передбачаються винятки з цього правила). Закріплені особливі постанови на випадок зниження вартості майна товариства нижче передбаченого законодавством рівня статутного капіталу. Так, якщо вартість активів товариства становить менше половини розміру статутного капіталу, то в Швейцарії повинен бути поставлено питання про відкриття конкурсу над майном товариства (ст. 725 ШОЗ). В Англії при аналогічній ситуації передбачається обов'язок правління скликати надзвичайні збори пайовиків (ст. 142 закону про компанії). Третя функція акціонерного капіталу полягає в тому, що через його посередництво встановлюється частка участі кожного акціонера в акціонерному товаристві. Весь капітал розбивається на частини, кожна з яких має за законодавством більшості країн номінальну ціну. У США, Канаді, Японії, Бель-140 гии вказівку на номінальну ціну частини статутного капіталу є обов'язковим. Співвідношення сум номінальних цін акцій, що належать акціонерам, до величини статутного капіталу і визначає частку участі кожного акціонера в суспільстві. Положення акціонера визначається насамперед числом належних йому частин статутного капіталу. Якщо частина капіталу не містить вказівки на номінальну ціну, то частка участі акціонера визначається співвідношенням кількості частин до розміру акціонерного капіталу. Відомі два способи утворення акціонерного капіталу а саме: а) шляхом публічної підписки на акції; б) шляхом розподілу акцій між засновниками, без звернення до публіки. Все більш поширеним стає другий порядок. Характерним у цьому відношенні є закон 1965 ФРН, який, на відміну від раніше діючого законодавства, передбачає лише другий порядок утворення акціонерного капіталу. У якості засновників виступають звичайно банки або консорціуми банків, які згодом пропонують акції публіці, заробляючи на емісійній діяльності величезні суми. Для виникнення акціонерного товариства його акціонерний капітал по континентальному праву капіталістичних держав повинен бути повністю розміщений, тобто покритий підпискою, а певна, встановлена законом його частину (зазвичай 25%) - оплачена. Особливе становище існує в США, Англії, де розрізняють: а) номінальний капітал; б) випущений капітал; в) сплачений капітал. Номінальний капітал - це загальна сума капіталу, на який компанія має право випустити паї. Випущений капітал - це та частина номінального капіталу, на суму якої випущені паї для розподілу між пайовиками. Сплачений капітал - це та частина випущеного капіталу, яка оплачена пайовиками, произведшие внески по всіх паях. Співвідношення між зазначеними видами капіталу визначається правлінням. Як вже вказувалося, в даний час встановлений мінімальний розмір капіталу, на який оголошується підписка (випущеного капіталу). Він становить 50 тис. ф. ст., причому закон передбачає можливість делегованим законодавством змінити встановлений мінімум (ст. 118). Законодавство Англії та США допускає і ще один різновид капіталу - резервний капітал, під яким розуміється частина невипущеними номінального капіталу, що може бути у відповідності зі спеціальним рішенням предметом випуску лише при ліквідації компанії (ст. 120 англійського закону про компанії). 141 Розмір статутного капіталу може бути змінений у бік як підвищення, так і зниження. Для зміни статуту необхідно спеціальне рішення загальних зборів акціонерів, прийняте кваліфікованою більшістю. Фактично ж у ряді держав створені умови для підвищення розміру статутного капіталу без звернення до загальних зборів акціонерів. Так, у ФРН передбачається можливість закріпити в статуті акціонерного товариства право правління на збільшення розміру капіталу до вказаної в статуті суми без звернення до загальних зборів (§ 202 закону ФРН). 4. Поняття і види акцій. Акція є особливим документом, що засвідчує членство в акціонерному товаристві. Законодавство всіх країн передбачає право акціонера вимагати видачі акції. Як документ, з яким пов'язані випливають з членства права по відношенню до акціонерного товариства, акція є об'єктом права власності і має ціну, хоч і представляє собою, за висловом К. Маркса, паперовий дублікат дійсного капіталу '. Кожна акція - верб цьому виявляється природа акціонерного товариства як об'єднання капіталів - закріплює право на членство в об'єднанні. Для прискорення обороту прав, втілених в акціях, акції звичайно наділяються властивістю цінних паперів. З визнання акцій цінними паперами випливає, що: а) реалізація закріплених в акціях прав неможлива без пред'явлення документа; б) порядок поступки пов'язаних з акцією прав спрощений. Оборот з акціями великих акціонерних товариств зазвичай здійснюється за посередництвом фондових бірж, менш великих - за посередництвом банків. Операції з акціями - один із засобів посилення позицій банківського капіталу. Можливість спрощеного способу передачі прав, втілених в акціях, широко використовується для централізації капіталу в рамках акціонерного товариства, створення залежних товариств, переливу капіталу з однієї галузі господарства в іншу, в ту, де можна отримати більш високий прибуток. Право на випуск акції виникає з моменту реєстрації товариства. Види акцій встановлюються залежно від способу легітимації уповноваженої особи та від обсягу прав, втілених у документі. Залежно від способу легітимації уповноваженої особи акції поділяються на: а) акції іменні та б) акції на пред'явника. Уповноваженою особою іменної акції є такий власник документа, найменування якого зазначено на акції і занесено в книгу акціонерного товариства. Поступка прав з іменної акції відбувається, як правило, за допомогою проставлення передавального напису на документі, передачі документа Див Маркс К. Капітал / / Маркс К., Енгельс Ф. Соч. - Т. 25. - Ч. II. - С. 19. 142 і занесення прізвища власника в книгу суспільства. Уповноваженою особою акції на пред'явника є її власник. Акції на пред'явника можуть випускатися тільки за умови повної їх оплати. Поступка права з акції на пред'явника здійснюється за допомогою фактичної передачі документа. Якщо акції знаходяться на зберіганні в банку, замість фактичної передачі документа переуступается право вимоги до банку про видачу акцій. Акціонери вільні у розпорядженні акціями. Законодавство надає можливість у статуті обмежувати свободу розпорядження акціями. Природно, є при цьому на увазі іменні акції. Характер обмежувальних застережень може бути різним: необхідність згоди правління на уступку акції, попереднє звернення до акціонерів з пропозицією купити акції. Нерідко включаються застереження, які забороняють уступку акцій іноземцям. Залежно від обсягу прав, втілених в акції, акції поділяються на прості та привілейовані. Привілейовані акції надають держателю певні, що передбачаються в статуті переваги в порівнянні з іншими (простими) акціями. Привілеї можуть бути різними за характером і стосуватися кількості голосів, наданих акцією, розміру дивіденду, черговості виплат грошових сум при ліквідації товариства. Найбільшим поширенням серед привілейованих користуються акції, що надають право на отримання дивіденду у формі певного відсотка до номінальної ціни акції. Зазначена привілей нерідко супроводжується переважним правом на отримання номінальної ціни акції при ліквідації товариства. Однак такого роду привілеї є уявними, так як, по-перше, такі акції, як правило, не надають право голосу на загальних зборах товариства і, по-друге, при ліквідації товариства і розподілі майна, що залишилося тримачі простих акцій зазвичай отримують великі суми. Право на випуск привілейованих акцій обов'язково має бути передбачено в статуті при створенні товариства. Після реєстрації товариства отримання права на випуск таких акцій можливе лише шляхом зміни статуту. Діють і деякі інші обмеження. Наприклад, для випуску у ФРН так званих багатоголосих акцій потрібен спеціальний дозвіл (п. 2 § 12 закону 1965 р.). У Франції володарями акцій, що надають на загальних зборах товариства право на два голоси, можуть бути піддані Франції або інших держав - членів ЄЕС (ст. 175 закону 1966 р.). Судова практика Англії допускає застереження, відповідно до яких акціонер має право розпорядитися акціями лише при схваленні правлінням компанії умов угоди. Від акцій слід відрізняти облігації. Вони опосередковують відносини за позикою, і їх випуск є одним з дже- 143 ників фінансування суспільства. На відміну від акціонера, облигационер є кредитором суспільства. Облігація дає право на певний, фіксований відсоток, а акція - право на дивіденд, яке виникає лише при наявності прибутку і рішення загальних зборів акціонерів; при цьому розмір дивіденду залежить від розміру одержаного товариством прибутку. При ліквідації товариства вимоги облигационеров як кредиторів товариства задовольняються в першу чергу. При випуску облігацій, забезпечених заставою, облигационер набуває право на переважне порівняно з іншими кредиторами задоволення своїх вимог з майна товариства. Рішення про випуск облігацій відноситься до компетенції правління. У ФРН право на випуск облігацій за статутом може бути поставлено в залежність від згоди на те наглядової ради. Посилюється залежність акціонерних товариств від позикового капіталу викликала до життя особливі різновиди облігацій, що надають власникам ряд переваг. Широке поширення одержали так звані конвертовані облігації, власники яких мають право обміняти їх на акції або ж, залишаючись облігаціонерами, вимагати надання їм акцій стосовно, встановленому в умовах випуску облігаційної позики. Батьківщиною конвертованих облігацій з'явилися США. У країнах Західної Європи цей інститут отримав фактичне поширення після першої світової війни, а пізніше був санкціонований в законодавчому порядку. Крім конвертованих використовуються облігації, за якими відсоток виплат залежить від розміру виплачуваного дивіденду: облигационер має право вимагати збільшення встановленого в облігації відсотка, якщо виплачуваний дивіденд перевищує обумовлену сторонами величину. Випуск подібного роду акцій вимагає зазвичай рішення кваліфікованої більшості на загальних зборах акціонерів. Очевидна тенденція стирання граней між акцією і облігацією. Не можна не відзначити й іншу тенденцію, а саме тенденцію відмови від звичайної форми цінних паперів і фіксацію їх, так само як і відповідних угод з цінними паперами, в пам'яті комп'ютера. Першою країною, що вступила на шлях законодавчої «дематеріалізації» цінних паперів, з'явилася Франція, де з листопада 1984 легалізована емісія цінних паперів в бездокументального формі. З 1987 року акціонерні товариства отримали право на отримання інформації від центрального дипозитарії і розрахункового центру Socovam про те, в чиїй власності перебувають акції та облігації. Принцип «анонімності» акціонерного товариства йде в минуле. 5. Установа акціонерного товариства. Стадії установи акціонерного товариства. Законодавство виходить з нормативно-явочного порядку виникнення акціонерних товариств. Отже, при виконанні передбачених у законі приписів виникає право на реєстрацію акціонерного товариства. Однак з цього загального правила в ряді країн робиться виняток дли товариств, що створюються іноземними фірмами або торговими то варіществамі за участю іноземного капіталу. Створення їх ставиться в залежність від попереднього дозволу компі тентних органів державної влади, причому якщо в одних країнах в дозволі може бути відмовлено лише в предусмот ренних законом випадках, то в інших дозвіл цілком поставлено в залежність від розсуду адміністративних органів. Створення акціонерного товариства здійснюється особами, нази ваемимі засновниками. У якості засновників можуть виступати як фізичні, так і юридичні особи. У більшості країн не передбачаються обмеження для іноземців, охочих виступити в цій якості. Англо-американське право виходить з того, що віднесення тієї чи іншої особи до розряду засновників - це питання факту, вирішується залежно від конкретних обставин. У праві ФРН засновником є особа, яка поставила свій підпис під статутом. Передбачається мінімальне число засновників. Не можна, однак, не відзначити тенденцію легалізації можливості створення акціонерного товариства одним засновником. Визнання того чи іншого особи засновником має практичне значення. На засновників покладається не тільки майнова, а й кримінальна відповідальність за неналежне проведення процесу установи, зокрема за призначення перших органів, представлення звіту, реєстрацію. Установа суспільства починається з вироблення статуту товариства. Статут повинен бути здійснений у формі акта, посвідченого судом або нотаріусом. Недотримання передбаченої законом форми тягне за собою в ФРН недійсність суспільства. Акціонерне законодавство передбачає не тільки форму, а й зміст статуту, причому відповідні норми імперативні. Зазвичай статут повинен містити дані про предмет діяльності, фірмовому найменуванні і місце знаходження товариства, представництві, розмір статутного капіталу, номінальною ціною, кількості і видах акцій, порядок обрання та склад правління, способі публікації даних про суспільство. Крім даних, що підлягають включенню до статуту в обов'язковому порядку, статут може містити й інші постанови. Відступи від передбаченого у законодавстві регулювання відповідних відносин при цьому можливі лише у випадку прямого дозволу на те в законі. Постанови з питань, не врегульованих у законі, повинні відповідати основним принципам акціонерного товариства. Будучи затвердженим, статут стає обов'язковим для 145 контрагентів суспільства і всіх акціонерів, а не тільки тих, хто брав участь у його виробленні та затвердженні. Від статуту слід відрізняти договір, який укладають між собою засновники з метою спільної діяльності з організації суспільства. Такий договір породжує права і обов'язки тільки для засновників. В Англії та США засновники замість статуту виробляють два документа, іменованих в Англії меморандумом компанії і внутрішнім регламентом компанії, в США - статутом та внутрішнім регламентом. Меморандум регулює зовнішні відносини компанії, а регламент - внутрішні. У меморандумі визначаються мета діяльності компанії, її найменування, місцезнаходження органу управління (зареєстрованої контори), розмір номінального капіталу, розмір паю або паїв (якщо паї неоднакові). Обов'язковим є вказівка на те, що учасники компанії несуть обмежену відповідальність. Внутрішній регламент, що розглядається як договір між членами компанії і компанією, регулює порядок розподілу передачі паїв, зміни розміру капіталу, здійснення позик, проведення зборів, голосування, призначення директорів, їх правомочності і т. д. У разі розбіжності постанов меморандуму і постанов регламенту перевага віддається постановам меморандуму. Другою стадією заснування акціонерного товариства є створення статутного капіталу. Як зазначалося раніше, в даний час можливі два способи утворення капіталу, і в обох випадках для створення товариства необхідна підписка на весь статутний капітал. Певна частина-як правило, 25% капіталу - до моменту реєстрації товариства повинна бути оплачена. Передбачається можливість оплати вкладами в натурі, які можуть бути різними за своєю природою. Як правило, здійснюється особливий контроль за належною оцінкою таких вкладів. У ФРН до моменту реєстрації вклади такого роду, будучи попередньо оціненими незалежними ревізорами, повинні знаходитися в розпорядженні засновників. Наступним кроком у створенні товариства є скликання зборів майбутніх акціонерів, на якому схвалюється статут, заслуховується звіт засновників про забезпечення створення статутного капіталу, утворюються передбачені законодавством органи товариства (зазвичай на першому господарський рік). Завершальною стадією заснування товариства є реєстрація його в торговому реєстрі. При реєстрації здійснюється перевірка виконання вимог законодавства з процесу створення та заяви про реєстрацію. Мається на увазі перевірка правових аспектів створення та заяви (не тільки з точки зору виконання формальностей, але і в плані сумісності статуту з матеріальним правом країни), а не аспектів економі- 146 чеських. Не підлягає перевірці господарська доцільність створення товариства. Зазвичай передбачаються особливі повноваження посадових осіб, які здійснюють реєстрацію, коли статутом передбачається оплата акцій в натурі (див., наприклад, § 38 закону ФРН). В Англії, незалежно від виду компанії, обов'язковій реєстрації підлягає меморандум. Факт реєстрації підлягає обов'язковій публікації. З моменту реєстрації суспільство стає юридичною особою і як таке має право здійснювати оперативно-господарську діяльність. Лише з моменту реєстрації товариство може випускати акції. Реєстрація є вирішальним доказом виконання вимог, передбачених для створення товариства. Лише у передбачених законом випадках допускається оспорювання реєстрації. У ФРН таке оспорювання, зокрема, можливо, якщо в статуті відсутні такі дані про суспільство, як відомості про розмір статутного капіталу, про предмет діяльності товариства. У Франції також реєстрація фактично зцілює пороки установи, бо при порушенні вимог закону щодо статуту кожна зацікавлена особа в судовому порядку може вимагати лише виконання передбачених вимог. За порушення приписів закону про порядок створення покладається майнова і кримінальна відповідальність. Така відповідальність може бути покладена не тільки на засновників, а й на членів правління, наглядової ради, ревізорів. Практично важливою є кваліфікація дій, скоєних засновниками при створенні акціонерного товариства. Питання полягає в тому, чи переходять на суспільство права та обов'язки за тими договорами, які були здійснені засновниками від імені ще не створена суспільства. За зобов'язаннями з угод, укладених до створення суспільства від його імені, відповідальність несуть особи, які вчинили такі угоди. Відповідно до ст. 5 французького закону особи, що виступають від імені суспільства, яке перебуває в стадії утворення, вважаються солідарно і необмежено відповідальними за вчинення дії, якщо суспільство, будучи створеним, не приймає на себе виконання зобов'язань. Фактично таке ж рішення питання передбачено ст. 41 закону об * акціонерні товариства ФРН. Суспільство, однак, має право в будь-який час відповідним договором прийняти на себе всі зобов'язання за угодами, укладеними засновниками. Особливе положення займає Англія, де судова практика виходить з того, що договір, укладений до інкорпорації компанії від її імені, не пов'язує останню. За такими договорами відповідають лише особи, котрі здійснили. Компанія, бажаю- 147 щая прийняти на себе відповідальність за договорами, укладеними до її створення, повинна вчинити новий договір. Навіть отримання компанією вигоди від договору, укладеного до її оформлення, не робить його зобов'язуючим компанію. Закон про Європейські співтовариства 1972 фактично не змінив принципу загального права, що виключає можливість діяти в якості агента неіснуючого принципала (розд. 9 g закону). Тому на практиці звичайно складається проект угоди, в якому компанія вказується в якості сторони, і після її оформлення компанія укладає угоду на підставі відповідного положення внутрішнього регламенту. 6. Членство в акціонерному товаристві. Під членством розуміється сукупність прав і обов'язків акціонера. Права акціонера зазвичай поділяються на особисті та майнові. До особистих прав відносяться право на участь у загальних зборах товариства, право на голос, право на оспорювання прийнятих рішень, право на інформацію. Сама природа акціонерного товариства як об'єднання капіталів призводить до того, що дійсна влада і, отже, можливість реального здійснення особистих прав належить особам, що володіють значною кількістю акцій. Основна маса акціонерів позбавлена можливості впливу на діяльність акціонерного товариства. Характерно, що в даний час робляться спроби теоретично виправдати відсторонення рядових акціонерів від справ у суспільстві. Основним особистим правом акціонера, що допускає можливість впливу на управління справами суспільства, оголошується право на голос на загальних зборах. Це право виникає з моменту повної оплати акцій. Але в статуті товариства може бути закріплено інше положення. Число голосів насамперед визначається кількістю акцій. Неоднаково вирішується питання про можливість акціонера, в руках якого зосереджується пакет акцій, при подачі голосів розпорядитися ними різним способом. Така можливість допускається в англо-американському праві. Санкціонована вона і в праві ФРН. Як вже вказувалося, законодавство всіх досліджуваних держав допускає випуск різних категорій акцій. Широке поширення отримали акції, які не надають держателю права голосу. Тримачі «безголосих» акцій не мають права на участь у голосуванні навіть у випадках, коли вирішуються такі основоположні для суспільства питання, як питання про зміну статуту. Відсутність права 'голоси як би компенсується тим, що з такою «безголосої» акцією зв'язуються певні майнові привілеї, наприклад право на отримання твердо встановленого відсотка дивіденду. Особистим правом акціонера оголошується право на інформацію. У цьому праві вбачають один із засобів контролю акціонера 148 над діяльністю правління. Ефективність даного засобу ставиться під сумнів навіть буржуазними юристами. У законодавчому порядку право на інформацію найбільш повно розроблено у ФРН. На вимогу будь-якого акціонера правління зобов'язане надати інформацію про справи товариства на загальних зборах. Право на інформацію не поширюється, однак, на ознайомлення з книгами суспільства. У ряді випадків правління вправі відмовити в наданні інформації (§ 131 закону). При відмові в інформації можна звернутися до суду, але ризик несення судових витрат, у тому числі і відповідача, падає на позивача. У Франції розрізняють тимчасове право на інформацію у зв'язку з загальними зборами акціонерів і постійне право на інформацію, яке може бути здійснено в будь-який час. Останнє означає право акціонера на ознайомлення з протоколами загальних зборів за останні три роки. Використання права на інформацію забезпечується застосуванням до порушників кримінальних санкцій (ст. 445 і 446 закону). У всіх досліджуваних країнах акціонери, які мають не менше 10% акцій товариства, має право вимагати перевірки операцій правління. Суд неохоче санкціонує таку перевірку, і якщо призначається експерт, то діяльність його обмежується перевіркою конкретних операцій. У США право на інформацію в основному регулюється нормами загального права. Інформацію можна зажадати лише для досягнення належних цілей, а тягар доведення того, що мета саме така, лежить на АКЦІОНЕРА. Вельми обмежено право акціонера на інформацію в Англії. Пайовики вправі ознайомитися лише зі списком пайовиків і річним звітом. З книгами компанії можна ознайомитися тільки у зв'язку з позовом і за наявності відповідної постанови суду. До майнових прав відносять права на отримання дивіденду, на частину майна лрі ліквідації акціонерного товариства, переважне право на придбання нового випуску акцій при збільшенні розміру статутного капіталу. Право на дивіденд, оскільки не передбачається інше, належить кожному акціонеру. Розмір дивіденду зазвичай визначається відсотком до номінальної ціни акції, а якщо номінальна ціна сплачена не повністю - то відповідно оплаченої сумі. Дивіденд виплачується тільки з встановленої в балансі прибутку. Суспільство має прибуток, коли активи його перевищують пасив. Джерело прибуток не приймається до уваги. Прибуток може бути отримана від продажу акцій за ціною вище номіналу або шляхом віднесення частини продажної ціни акції без номінальної ціни за рахунок прибутків, шляхом переоцінки активів товариства внаслідок зменшення статутного капіталу. 149 Ні однакового вирішення питання про те, яка частина прибутку підлягає розподілу як дивіденд. Зазвичай на розподіл йде лише частину прибутку. Законодавство ФРН, Франції і ряду інших держав передбачає необхідність створення резервних фондів за рахунок відрахування частини прибутку після сплати податків. Так, відповідно до ст. 345 закону про торгові товариства Франції відрахуванню підлягають 5% прибутку до тих пір, поки розмір резервного капіталу не досягне 10% статутного капіталу. В Англії створення резервного фонду поставлено в залежність від відповідних постанов внутрішнього регламенту. По праву США та Англії вирішення питання про те, яка частина прибутку підлягає розподілу як дивіденд, надано правлінню. Рішення правління, доведене до відома акціонерів, не може бути скасовано. Судова практика виходить з права акціонерів вимагати в судовому порядку виплати дивідендів в разі, коли діяльність компанії приносить прибуток. Таке право практично важко піддається реалізації, бо акціонери повинні довести не тільки наявність прибутку, а й те, що виплата дивідендів не завдає шкоди діяльності компанії. Американські юристи змушені визнати, що суди неохоче вторгаються в сферу управління внутрішніми справами компанії. Неоднаково вирішується питання про те, в який момент виникає право на отримання дивіденду. Наприклад, у Федеративній Республіці Німеччині згідно з § 174 закону право на дивіденд виникає з моменту винесення про те рішення загальних зборів акціонерів. Оголошений дивіденд стає боргом акціонерного товариства. Тому, якщо після оголошення суспільство впадає в неспроможність, акціонери щодо вимоги про виплату дивідендів беруть участь нарівні з іншими кредиторами у розподілі активів товариства. З іншої позиції виходить право Англії. У праві США та Англії вважається, що якщо директора оголосили дивіденд і виділили фонд його виплати, то це - фонд довірчої власності, володіння яким здійснюється в інтересах акціонерів і на який вони мають переважне порівняно з іншими кредиторами право. Право на дивіденд - це самостійне право вимоги. Як таке, воно може переуступаться. З метою полегшення переуступки права на дивіденд набувають поширення особливі документи - свідоцтва на отримання дивіденду. Поступка права на акцію не обов'язково тягне за собою поступку права на отримання дивіденду. Що стосується другого майнового права акціонера, то воно виникає лише при ліквідації товариства і за наявності майна після задоволення вимог кредиторів товариства. Норми права, що регулюють порядок розподілу иму- 150 щества між акціонерами, є диспозитивними. Вважаються з цієї причини дійсними постанови статуту, які передбачають передачу залишилося після задоволення вимог кредиторів майна іншого акціонерного товариства. Майновим правом акціонера в ряді країн вважається право вимоги переважної продажу акцій при додатковому їх випуску в цілях збільшення розміру акціонерного капіталу. Для визначення такої частки вихідним є співвідношення між сумою номінальних цін випущених акцій до такої знову випущених акцій. Очевидно, що реалізація даного права дозволяє не тільки зберегти сформоване співвідношення сил в суспільстві, а й зміцнити становище великих акціонерів, бо в більшості випадків рядовий акціонер не володіє достатньою кількістю акцій для того, щоб у нього виникло зазначене право вимоги: майже ніколи статутний капітал не збільшують відразу в два або більше разів, що призводить до того, що нова акція падає не на кожну стару акцію, а лише на кілька старих акцій. Поряд з правами, якими наділяються всі акціонери, допускається встановлення особливих прав в інтересах окремих акціонерів. До такої категорії особливих прав в доктрині відносять, наприклад, закріплене в акції право на кілька голосів, право на призначення члена наглядової ради. Необхідною передумовою такого роду прав є закріплення їх у статуті. Для сучасного законодавства, що відображає соціальні та економічні зміни капіталістичної системи господарства, характерна захист інтересів меншості. Мається на увазі захист інтересів акціонерів, в руках яких зосереджено не менше передбаченого відсотка акцій. За такою меншістю закріплюються особливі права: право на скликання позачергових загальних зборів, право вимагати відставки члена правління, право перевірки оцінки вкладів в натурі і т. п. По відношенню до акціонерного товариства акціонер несе єдину обов'язок - сплатити ту частину статутного капіталу, представлену акцією, на яку він підписався. Обсяг відповідальності визначається насамперед номінальною ціною акції. Вартість акції, однак, може перевищувати її номінальну ціну. Суми, отримані понад номінальної ціни, не йдуть на збільшення статутного капіталу, а направляються до резервного капіталу або розподіляються як дивіденди. Право більшості держав допускає розстрочку в оплаті акції. При створенні товариства, як правило, потрібна оплата 25% вартості вкладу. Порядок оплати решти суми визначається статутом (в Англії та США - внутрішнім регламентом). Не повністю оплачені акції можуть бути тільки іменними. Вважається недійсним будь-яка угода, спрямоване на звільнення акціонера від оплати акції. Лише при знижено- 151 нии розміру статутного капіталу, належним чином здійснене, може йти мова про зменшення підлягає оплаті суми. Встановлено жорсткі санкції на випадок неналежного виконання акціонером цієї його обов'язки. Насамперед акціонер, який допустив прострочення в оплаті, зобов'язаний сплатити певний відсоток з суми, щодо якої допущено прострочення. Не виключається можливість вимоги про відшкодування збитків. За наявності встановлених в законі умов (додаткового строку, попередження, публікації) можливе позбавлення членства в суспільстві. Обов'язок по оплаті акцій є єдиною обов'язком акціонера. Будь-яке інше постанову статуту, рішення правління або загальних зборів вважається недійсним як суперечить сутності акціонерного товариства. Заборона покладання на акціонерів яких додаткових по відношенню до суспільства зобов'язань не виключає того, щоб акціонери за договором брали на себе взаємні зобов'язання. Одним з важливих принципів регулювання прав та обов'язків акціонерів вважається принцип рівності (Gleichheitsgrundsatz), відповідно до якого при рівних передумовах акціонери повинні перебувати в однаковому положенні. Даний принцип закладений, зокрема, при регулюванні права на отримання прибутку, на голос. Природно, не можна забувати про капіталістичної природі даного виду торгового товариства. Принцип рівності закріплений в другій директиві ЄЕС. Значення даного принципу вбачається в тому, що його застосування виключає свавілля більшості, бо рішення, прийняті більшістю акціонерів, рівною мірою повинні діяти стосовно всіх. Порушення принципу рівності, наприклад, при неоднаковому порядку розподілу прибутку дає право на оскарження рішень загальних зборів. При випуску різних видів акцій принцип рівності застосовується по відношенню до власників одного і того ж виду акцій. У самому законодавстві, проте, передбачаються винятки із цього принципу. Крім цього зазвичай судова практика, доктрина виправдовують відхід від принципу рівного ставлення інтересами підприємства. Отже, навіть формальну рівність відсутня, хоча і навряд чи можна заперечувати, що проголошення даного принципу основоположним принципом регулювання прав і обов'язків акціонера певною мірою обмежує можливості свавілля з боку господарів акціонерного товариства. 7. Органи акціонерного товариства. Як юридична особа акціонерне товариство діє через свої органи. Характер і компетенція органів регулюються імперативними нормами закону. 152 В даний час відомі три моделі організаційної структури акціонерного товариства. У зв'язку з цим можна виділити три групи країн: 1) країни, законодавство яких передбачає трьох-звенную структуру органів: правління, наглядова рада та загальні збори акціонерів; 2) країни, законодавство яких передбачає двох-звенную структуру органів: правління і загальні збори акціонерів; 3) країни, законодавство яких надає засновникам право вибору між двома зазначеними системами. Перша система характерна для права ФРН та Швейцарії. Друга система діє в Англії і США. Третьої системи дотримується Франція. Розроблений проект п'ятої директиви ЄЕС про організаційну структуру акціонерного товариства виходить з триланкової структури органів. Кожен орган діє в межах закріпленої за ним компетенції. Помітна тенденція до звуження в законодавчому порядку компетенції загальних зборів і до легалізації незалежного від загальних зборів положення правління. Неоднаково вирішується питання про статус осіб, основний обов'язок яких полягає у перевірці річних звітів суспільства. Маються на увазі ревізори у ФРН, аудитори в Англії, комісари у Франції. Доктрина і практика ФРН в даний час заперечують за ревізорами властивість органу. Дії ревізорів, отже, не вважаються діями суспільства, суспільство не несе за них відповідальності перед третіми особами. У Франції комісари є органом акціонерного товариства, причому таким органом, компетенція якого має безперечну тенденцію до розширення. За належне виконання покладених на них обов'язків комісари несуть відповідальність не тільки перед суспільством, а й перед третіми особами. Своєрідно положення аудиторів в Англії. Вони вважаються відповідальними перед пайовиками на загальних зборах і лише за певних умов - перед третіми особами, причому в деяких випадках вони виступають як агенти, в інших - як службовці компанії. Крім встановлених законодавством органів статут товариства може передбачити створення різного виду комітетів, рад, комісій. Всі вони підпорядковані органам і сприяють належному виконанню покладених на органи функцій, але на них не можуть бути покладені обов'язки, закріплені за тим чи іншим органом. Тому, наприклад, буде недійсною постанову статуту, що передбачає для правомірності рішення правління необхідність попередньої згоди на таке комітету чи ради. Правління. Органом, що здійснює управління справами та представництво товариства зовні, є правління (під Фран- ції - адміністративна рада, в Англії і США - рада директорів). Закони зазвичай встановлюють мінімальний склад правління. Так, закон про торгові товариства Франції передбачає мінімальний склад правління в три члена (ст. 89). Якщо ж створюється акціонерне товариство з правлінням і наглядовою радою, то правління може складатися з однієї особи за умови, що капітал товариства не перевищує 250 тис. франків. Закон про акціонерні товариства ФРН визначає мінімальний склад правління в залежності від розміру статутного капіталу товариства. Товариство з статутним капіталом до 3 млн. марок має право мати правління, що складається з одного члена; в інших випадках правління повинне складатися не менше ніж з двох членів, якщо тільки статут не передбачає правління у складі одного члена (ст. 16). Склад правління в Англії залежить від характеру компанії. У публічній компанії в правління має входити не менше двох директорів, у приватній воно може складатися з одного директора. Як правило, законодавство не передбачає максимального числа членів правління. Виняток становить Франція, де передбачений максимальний склад правління в 12 членів, а в разі, коли поряд з правлінням діє наглядова рада, -5 членів (ст. 89, 119). У переважній більшості країн діє цілий ряд вимог, виконання яких необхідне для того, щоб мати право бути членом правління. Так, у Франції членом адміністративної ради може бути тільки акціонер, який володіє іменними акціями в кількості, необхідній за статутом для набуття права на участь у загальних зборах. В якості члена адміністративної ради може діяти і юридична особа (ст. 91 закону). При призначенні юридичної особи членом адміністративної ради необхідно призначити постійного представника, який несе ту ж цивільну і кримінальну відповідальність, що і адміністратор, поряд з відповідальністю представленого ним юридичної особи. Визнання здатності юридичної особи виступати в якості члена правління фактично означає легалізацію додаткового засобу для холдингової компанії здійснювати контроль над залежними від неї об'єднаннями. Разом з тим знижується особиста відповідальність осіб, які виступають від імені юридичної особи. В якості члена адміністративної ради може бути призначений службовець товариства за умови, що його договір з товариством діяв не менше двох років до призначення службовця членом ради. Характерним для з'ясування дійсної ролі члена ради в оперативному управлінні справами є і постанова ст. 92, яка передбачає для фізичної особи можливість 154 одночасно входити до складу восьми рад суспільства, мають місцезнаходження у Франції. На відміну від Франції та Англії, закон про акціонерні товариства ФРН виключає можливість для юридичної особи бути членом правління (ст. 76). Єдина вимога, яку висувають у ФРН до члена правління, - дієздатність. Член правління не обов'язково повинен бути акціонером. У статуті, однак, можуть міститися додаткові умови відносно призначення на пост члена правління. Німецькі юристи підкреслюють, що призначення члена правління засновано не на членстві в акціонерному товаристві (бо акціонер бере участь в ньому лише майновим внеском, не несучи зобов'язань з управління справами суспільства і не володіючи в даному відношенні ніякими правами). Тому членами правління не обов'язково повинні бути акціонери, що видається за прагнення створити умови для залучення до керівництва суспільством найбільш придатних осіб. Фактично ця тенденція - один з проявів відділення власності на капітал від капіталу функції. У більшості країн правління обирається загальними зборами акціонерів, але у ФРН призначається спостережною радою. За ФРН пішла і Франція, де в даний час можуть створюватися товариства двох типів: з двома органами (загальні збори і адміністративна рада) і трьома органами (загальні збори, адміністративна рада та наглядова рада). При трьох-звенной системі органів наглядова рада призначає правління. У визначенні термінів повноважень членів правління право досліджуваних держав не займає єдиної позиції. У Франції цей термін визначається статутом товариства, але не може перевищувати шести років, причому адміністратори можуть бути в будь-який час усунені від посади загальними зборами акціонерів. В Англії та США член правління може бути обраний на будь-який термін, навіть довічно. Загальні збори акціонерів рішенням простої більшості може достроково відкликати повноваження окремих членів правління. Постанова статуту, що обмежує право на відгук, мізерно. Право на достроковий відгук повноважень розглядається деякими буржуазними юристами як один з основоположних принципів акціонерного права. Інше становище характерно для ФРН. Відповідно до ст. 84 закону правління призначається спостережною радою на строк не більше п'яти років. Допускається призначення на новий термін. Відкликання повноважень можливий лише за наявності істотних підстав: грубе порушення обов'язків, нездатність до належному веденню справ. Фактично повноваження не відкликаються. З такої ж позиції виходить право більшості штатів США, огра- 155 нічівающее можливість дострокового відкликання повноважень членів правління. Правління є тим органом, в якому зосереджена вся влада над акціонерним товариством. Лише питання, пов'язані із зміною статуту і затвердженням річного звіту, формально віднесені в більшості країн до компетенції загальних зборів. Правління здійснює управління належними суспільству підприємствами, складання річних звітів, розробку і здійснення заходів щодо фінансування, відкриття філій, укладання угод купівлі-продажу, наймання персоналу, рахівництво та інші дії як фактичного, так і юридичного порядку. Правління є органом, що здійснює представництво за законом. Для акціонерного законодавства характерно санкціонування необмеженого обсягу повноважень правління з представництва. Допускаються лише такі обмеження повноважень щодо представництва, які випливають із закону. За винятком таких обмежень, будь-яка угода, укладена правлінням від імені товариства, пов'язує останнє. У відносинах з представництва, тобто з третіми особами, угода вважається дійсною навіть тоді, коли вона виходить за рамки статутної мети чи вчиняється членом правління з перевищенням наданих йому суспільством повноважень. Вихід за рамки предмета діяльності товариства, передбаченого в статуті, чи наданих повноважень може служити підставою для притягнення до відповідальності діють від імені суспільства осіб, але не може вплинути на дійсність угоди по відношенню до осіб, з якими вона була укладена. Особливе місце правління як органу акціонерного товариства найбільш повно розкрито постановою § 76 закону ФРН, передбачають, що правління має здійснювати керівництво суспільством під свою відповідальність. Отже, при здійсненні покладених на нього функцій правління незалежно ні від рішень загальних зборів, ні від наглядової ради. Англійський закон покладає на правління обов'язок при здійсненні керівництва компанією виходити з необхідності захисту не тільки інтересів пайовиків, а й інтересів робітників і службовців підприємства (розд. 309 закону). Відсутність механізму реалізації такого обов'язку свідчить про декларативний характер постанови. Якщо правління складається з кількох членів - що для великих товариств є звичайним, - рішення по керівництву суспільством вимагають, за відсутності особливих умов у статуті про порядок прийняття рішень, згоди або всіх присутніх на засіданні членів (ФРН), або більшості таких (Франція). Не можна не відзначити невизначеності передбачаються законодавством і практикою вимог, які пред'являються 156 до членів правління при здійсненні покладених на них функцій. Так, закон ФРН зобов'язує членів правління до прояву дбайливості добропорядного і сумлінного керівника підприємства. Члени правління, які при здійсненні покладених на них функцій не проявляють належної дбайливості, несуть перед суспільством відповідальність за завдану шкоду. Тягар доказу прояви належної дбайливості у ФРН покладено на членів правління (§ 93 закону ФРН). Інша тенденція в даний час характерна для законодавства Франції, де з 1985 року для залучення членів правління до відповідальності за заподіяну шкоду кредитори товариства мають довести неправомірність дій по керівництву суспільством. У ослабленні відповідальності членів адміністративної ради вбачається один із засобів подолання економічної нестабільності, бо воно зменшує ризики підприємців. Судова практика Англії керується принципом, встановленим у 1925 році в рішенні по справі City Equitable Fire Insurance Co. Ltd.: Директор зобов'язаний до такої поведінки, якого розумно можна очікувати від особи з його знаннями та досвідом. Хоча законодавство всіх досліджуваних держав закріплює функції ведення справ та представництва товариства за правлінням як органом колегіальним, фактично зазначені функції делегуються правлінням одному або більше членам правління, які, в свою чергу, здійснюють їх за допомогою численних службовців різних рангів. У Франції у разі акціонерного товариства «класичного» типу адміністративна рада обирає голову-президента. Крім голови адміністративна рада може, за пропозицією останнього, призначити у суспільствах, капітал яких становить не менше 500 тис. франків, двох генеральних керуючих. Природно, що делегування повноважень на цьому не закінчується. Президент здійснює оперативне керівництво суспільством. Повноваження його дуже широкі і можуть бути обмежені лише у передбачених законом випадках. Вміщені в статутах обмеження повноважень президента з продажу, встановленню застави прав, укладання договорів позики вважаються недійсними. В Англії зі складу ради директорів при наявності відповідної постанови в меморандумі або у внутрішньому регламенті призначаються керуючі директори, в обов'язок яких і входить оперативне керівництво компанією. Умови такого призначення оформляються договором, укладеним правлінням від імені компанії. У договорі визначаються форма і розмір винагороди керуючого директора. Практика виходить з того, що керуючі директора, як і всі інші члени ради директорів, знаходяться в фідуціарних відносинах з компа- 157 нией. Нерідко вони визначаються як довірчі власники майна компанії. У більшості штатів США законом також закріплюється можливість делегування повноважень правління з оперативного управління і представництву. У деяких штатах передбачені обмеження лише для деяких функцій правління. Фактично роль правління зводиться до визначення загального напрямку діяльності акціонерного товариства. Вимагати винагороди за надання послуги члени правління має право лише у разі, коли таке право спеціально передбачено. Суми, що підлягають виплаті в якості винагороди членам правління, кваліфікуються як боргові зобов'язання компанії. Однак в Англії керуючий директор при ліквідації компанії не володіє переважним правом на отримання належної йому за "надання послуг суми винагороди. Наглядова рада. Положення наглядової ради можна простежити на прикладі регулювання його в ФРН. Слід мати на увазі, що вперше цей орган був санкціонований в Німеччині, і в даний час країни, законодавство яких передбачає створення наглядової ради, в основному виходять з принципів права ФРН. Наглядова рада покликана контролювати діяльність правління. Управлінські функції в суспільстві, таким чином, відмежовуються від функцій контрольних. Тому не можна бути одночасно членом правління та спостережної ради. Встановлюються мінімальний і максимальний склади ради залежно від розміру статутного капіталу. Членом ради може бути тільки фізична особа, чим підкреслюється значення особистої відповідальності членів. До складу ради можуть входити особи, вже є членами десяти рад інших товариств. Забороняється обрання осіб, які входять в правління цього товариства. Члени наглядової ради обираються на загальних зборах акціонерів. Але не весь склад ради комплектується обов'язково загальними зборами. По-перше, статут може передбачити право певних акціонерів на призначення до '/ з складу наглядової ради. По-друге, відповідно до законів про статус підприємств на підприємствах, де число робітників і службовців перевищує 500 осіб, '/ з членів ради повинна складатися з представників робітників і службовців підприємств суспільства. Представництво робітників і службовців у спостережній раді не дає реальних можливостей для впливу на управління справами акціонерного товариства, зміни співвідношення сил в ньому. Рішення на засіданнях ради приймаються більшістю присутніх, і, природно, більшість представлена дійсними господарями суспільства. Наглядова рада - орган колегіальний. Статутом та внутрішнім регламентом (який затверджується товариством) може 158 бути передбачено різний порядок прийняття рішень. Не виключається можливість їх прийняття шляхом обміну листами, по телефону, телетайпу. Зі складу ради обирають голову та його заступників. На відміну від голови правління, голові ради формально не можуть бути передані повноваження ради. З членів ради може бути створений комітет, в якому представництво робітників не передбачено. Комітет має право укласти договори особистого найму з членами правління, розглядати питання надання членам правління кредитів, здійснювати представництво і т. д. На наглядову раду покладено дві основні функції, а саме: а) призначення та відкликання членів правління, б) контроль над діяльністю правління. Очевидна найтісніший зв'язок зазначених функцій. Для здійснення контролю рада наділяється поруч правомочностей: правом вимоги звітів правління, книг суспільства, перевірки готівки товарних цінностей і т. д. Контроль не обмежується перевіркою правомірності того чи іншого дії з боку правління, а включає також їх перевірку з точки зору доцільності та комерційної необхідності . Рада має право - якщо цього вимагають інтереси суспільства - скликати загальні збори акціонерів. Навіть за відсутності відповідних постанов у статуті може бути винесено рішення ради про те, що здійснення певних дій з боку правління вимагає попередньої згоди на них наглядової ради. Дійсність таких постанов, однак, може бути оскаржена на тій підставі, що вони перетворюють наглядова рада до органу, втручається в керівництво акціонерним товариством. Поряд із зазначеними двома основними завданнями наглядова рада виконує й інші. До них, зокрема, відносяться: а) перевірка річного звіту; б) представництво суспільства в процесах, пов'язаних з членами правління; в) надання кредитів членам правління, наглядової ради та іншим керівним службовцям. На відміну від ФРН, законодавство якої виходить з обов'язковості створення наглядової ради, у Франції питання про структуру органів товариства залишений на розсуд засновників. Про обрання нової структури акціонерного товариства (з наглядовою радою) має бути спеціально зазначено в статуті. Дана форма може бути створена як при установі суспільства, так і при його реорганізації. Членом наглядової ради може бути тільки акціонер. Так само як і за законом ФРН, діяльність наглядової ради у Франції не обмежується контролем. Статут * <ожет передбачити види операцій, для здійснення яких Правління має отримати згоду наглядової ради. Але 159 незалежно від постанов статуту операції по заставі, поручительству і гарантіям, крім скоєних товариствами, експлуатуючими банківські або інші фінансові підприємства, підлягають обов'язковому вирішенню ради в силу закону. Згода наглядової ради необхідно і в разі укладення будь-яких угод між суспільством і одним з членів правління або наглядової ради. Загальні збори акціонерів. Загальні збори є єдиним органом, через який рядовий акціонер міг би впливати на діяльність акціонерного товариства. Фактично загальні збори використовується дійсними господарями суспільства (насамперед великими акціонерами) для проведення бажаної ним політики. Цьому сприяють роздробленість дрібних акціонерів, система акцій, порядок голосування на зборах. Слід також мати на увазі, що в цілому ряді капіталістичних держав в законодавчому порядку звужується компетенція загальних зборів. Характерним у цьому відношенні залишається законодавство ФРН, хоча закон 1965 і підноситься німецькими юристами як розширює права акціонерів. § 119 закону ФРН передбачає, що загальні збори приймає рішення лише з питань, прямо вказані у законі. Постанова § 119 імперативно. У разі, якщо загальні збори приймають рішення з питань, що виходять за рамки його компетенції, вони недійсні. Навіть з питань, віднесених до компетенції загальних зборів, вирішальна роль фактично належить правлінню та спостережній раді. Так, питання про розподіл прибутку фактично вирішується не загальними зборами, а правлінням і наглядовою радою, бо саме ці органи складають і затверджують річні звіти. Акціонерне законодавство розрізняє три види зборів: 1) щорічні (чергові) загальні збори; 2) надзвичайні загальні збори; 3) зборів утримувачів певної категорії акцій. Закони всіх держав детально регулюють компетенцію загальних зборів, порядок їх скликання та прийняття рішень. Норми законів, як правило, імперативні. Загальні збори скликаються правлінням і зазвичай за його власною ініціативою; воно ж в принципі визначає і порядок денний. Однак закон передбачає й інші можливості. Так, у Франції загальні збори можуть бути скликані також за ініціативою комісарів або на вимогу акціонерів, які володіють акціями в розмірі не менше '/ ю статутного капіталу товариства. Збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку (§ 124 закону ФРН, ст. 160 закону Франції). Вирішення питання про кворум - один з доказів зведення нанівець ролі загальних зборів. У ФРН рішення може бути прийнято, якщо на загальних зборах представлений один акцио нер. У Франції щорічні збори вважаються правомірними, якщо на них представлено 25% випущених акцій з правом голосу. При другому скликанні збори вважається дійсним незалежно від кількості представлених акцій. Надзвичайні збори вважається дійсним, якщо на ньому присутні акціонери, в руках яких зосереджено не менше 5% акцій, що дають право голосу. Право на голос визначається номінальною ціною акції (§ 139 закону ФРН, ст. 174 закону Франції). Звичайними є постанови законів про те, що кожна акція надає право на один голос (§ 12 закону ФРН, ст. 174 закону Франції). Однак не менш звичайними є й винятки з цього правила, наприклад § 12 закону ФРН сказано: «Кожна акція надає право голосу. У відповідності з цим законом можуть бути випущені привілейовані акції без права голосу ». Варте уваги і постанова ст. 175 закону Франції, що передбачає можливість визначати у статуті мінімальне число акцій, володіння якими дає право на участь у зборах (правда, таке число не може бути більше десяти). Рішення за відсутності спеціальних постанов закону або статуту приймаються простою більшістю. Однак спеціальні постанови законів регулюють порядок прийняття рішення з питань, зазвичай є предметом розгляду надзвичайних загальних зборів. Так, по французькому закону для прийняття рішення надзвичайних зборами необхідно, щоб за нього було подано не менше 2 / г голосів, представлених на зборах (ст. 153). У Федеративній Республіці Німеччини для прийняття рішення про зміну статуту, про припинення товариства необхідно, щоб за рішення проголосували особи, які володіють не менше ніж i / л статутного капіталу, представленого на зборах. Кількість голосів акціонера визначається кількістю належних йому акцій. Особливе становище існує в праві Англії. Загальне право виходило з того, що голосування на зборах здійснюється шляхом підняття руки, і кожен пайовик, незалежно від кількості належних йому паїв, мав право на один голос. Принцип загального права діє в даний час у разі, якщо внутрішній регламент компанії не передбачає іншого становища. Право всіх досліджуваних держав санкціонувало можливість голосування на загальних зборах за дорученням акціонерів. Свідомість неможливості надати якесь вплив на діяльність суспільства веде до пасивності рядового акціонера. Такий акціонер зазвичай підписує підготовлений правлінням товариства бланк довіреності на право голосування на зборах. Далі, часто умовою прийняття банком акцій на зберігання є надання йому довіреності на голосування по депонований- 161 вим акціям. Якщо у Франції акціонер повинен бути представлений на загальних зборах чоловіком або іншим акціонером, то в США, Англії та ФРН довіреною особою акціонера не обов'язково повинен бути акціонер. У більшості країн допускається видача бланкової довіреності суспільству, правління якого саме призначає представників акціонерів. Правління товариства і банки широко використовують голосування за дорученням в якості додаткового засоби проведення вигідною ним політики. Постанови статуту, що позбавляють акціонера права на голосування через довірених осіб, вважаються недійсними; правомірними вважаються лише обмеження права у використанні інституту представництва, наприклад умова про те, що в якості довіреної особи може діяти тільки акціонер. Юристами зізнається, що банки не є неупередженими представниками акціонерів. Вони захищають перш за все свої інтереси. Адже їх із суспільством, як правило, пов'язують різні відносини - за позиками, з розміщення акцій і облігацій суспільства, і, використовуючи інститут голосування за дорученням, банки отримують доступ до інформації про справи суспільства, яку вони широко використовують у комерційній, інвестиційної та посередницької діяльності . 8. Звітність акціонерного товариства. Акціонерне товариство зобов'язане до звітності: вести книги, в яких фіксуються всі чинені угоди, щорічно публікувати річний звіт, що включає баланс і рахунок прибутків і збитків, звіт правління. Обов'язок звітності покладено на акціонерні товариства незважаючи на декларацію принципів «недоторканності приватної власності» і «охорони комерційної таємниці», перш за все в інтересах великих акціонерів і тих підприємств, які вступають у ті чи інші відносини з суспільством. У ФРН та Франції вимога акціонерного законодавства про звітність пред'являється до будь-якого великому підприємству, незалежно від використовуваної ним організаційної форми. Закони передбачають критерії для віднесення того чи іншого підприємства до розряду великих, а отже, і для покладення на них обов'язку звітності. Складання річного звіту відноситься до ведення справ суспільства і, отже, входить в обов'язок правління. Законодавство передбачає не тільки форму, а й зміст річного звіту. У ФРН передбачається схема балансу, але одночасно надається можливість використання різних методів оцінки майна (матеріальних об'єктів і прав вимоги), у тому числі оцінки за ринковою, біржовий цінами, за собівартістю і т. д. Деякі види майнових прав взагалі не підлягають відображенню в балансі . Звичайно, доводиться визнати, що баланси лише зовні відображають економічне становище суспільства, що правдивість балансів сумнівна. У цьому зв'язку не можна не відзначити, по-перше, посилення тре- 162 бований до звітності акціонерного товариства та, по-друге, тенденцію до уніфікації. Досягненню однакового регулювання порядку звітності покликана служити четверта директива Європейських співтовариств. Особливе місце у здійсненні контролю за діяльністю товариства відводиться особам, в обов'язки яких входить перевірка підготовлених правлінням документів, і насамперед річного звіту, з точки зору відповідності їх змісту даними книг, вимогам законодавства та статуту. Маються на увазі ревізори у ФРН (Prufer), аудитори в Англії та США (auditors), комісари у Франції (commissaires aux compter. До осіб, які претендують на виступ у якості ревізорів, пред'являються зазвичай насамперед дві вимоги, а саме належний рівень професіоналізму у сфері бухгалтерського обліку та незалежне становище від підлягає контролю суспільства. Не випадково в якості ревізорів не можуть бути призначені члени правління товариства або його філії, засновники, особи, оплатили акції вкладами в натурі, особи, що користуються певними перевагами, і т. д. Аудиторами в Англії можуть виступати лише особи, які є членами однієї із зазначених у законі організацій (розд. 389 закону про компанії). У Франції в якості комісара може виступати особа, включене до списку, схвалений спеціально створеною комісією (ст. 219 закону про торгові товариства). Якщо у Франції, ФРН функції ревізорів вправі й особи юридичні, то в Англії така можливість виключається. Обираються ревізори на загальних зборах акціонерів. Передбачена можливість відкликання обраних на загальних зборах ревізорів і призначення судом одного або декількох ревізорів замість відкликаних. Право на порушення клопотання перед судом про відкликання надається правлінню, наглядовій раді (за наявності такого), а також акціонерам, в руках яких зосереджено не менше 10% номінальної суми випущених акцій. Основним завданням ревізорів є перевірка підготовлених правлінням документів, і насамперед річного звіту, яка служить необхідною передумовою розгляду звіту на щорічних загальних зборах акціонерів. На ревізорів покладені і деякі інші функції. Для належного виконання контрольних функцій ревізори користуються істотними правами, зокрема правом на ознайомлення з книгами суспільства, його філій; отримання необхідної інформації від посадових осіб; присутність на загальних зборах акціонерів, на засіданнях правління; ; Перевірку касових і товарних наличностей і т. д. Реалізація i контрольних функцій не повинна перетворюватися на втручання [ревізорів в управління справами суспільства. Очевидно, що досить Г складно розмежувати ці сфери діяльності. ^ Результати перевірки правильності складених правлінням | документів доводяться до відома акціонерів на загальних зборах. 163 За шкоду, заподіяну помилками або недбалістю ревізорів, останні несуть майнову відповідальність перед суспільством і третіми особами. За затвердження річного звіту загальними зборами звіт з відповідними висновками ревізорів направляється правлінням компетентному урядовому органу і публікується в офіційних виданнях. Зазвичай визначається термін, протягом якого має бути скликано збори. Стверджується звіт рішенням, прийнятим простою більшістю представлених на зборах голосів. Річні звіти повинні містити насамперед дані, що дозволяють визначити фінансовий стан суспільства. У Франції, проте, вже в 1977 році в законодавчому порядку передбачено необхідність складання та публікації так званого соціального балансу, що дозволяє судити про діяльність товариства в соціальній сфері. Звітність розширюється за рахунок інформації про персонал товариства, про витрати на забезпечення безпеки персоналу, на підвищення його професійного рівня. Особливе значення надається даними про заходи щодо захисту навколишнього середовища. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 4. Акціонерне товариство" |
||
|
||