| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 4. Особливості правового становища підприємств з іноземними інвестиціями |
||
|
Відповідно з цим законом на території Російської Федерації можуть створюватися і діяти: «підприємства з пайовою участю іноземних інвестицій, а також їх дочірні підприємства та філії; підприємства, повністю належать іноземним інвесторам, а також їх дочірні підприємства та філії; філії іноземних юридичних осіб »[1] (ст. 12). Виникає питання про те, чи користуються підприємства з іноземними інвестиціями-якими пільгами в порівнянні з російськими комерційними організаціями, створеними без участі іноземного капіталу. Це питання має свою історію. Подібні підприємства (спочатку у вигляді спільних) стали в широких масштабах створюватися в нашій країні після виходу Указу Президії Верховної Ради СРСР від 13 січня 1987 «Про питання, пов'язані із створенням на території СРСР і діяльності спільних підприємств, міжнародних об'єднань та організацій за участю радянських та іноземних організацій, фірм та органів управління ». У розвиток даного Указу в той же день були видані дві постанови Ради Міністрів СРСР: № 48 «Про порядок створення на території СРСР і діяльності спільних підприємств, міжнародних об'єднань та організацій СРСР та інших країн - членів Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 401 РЕВ »та № 49« Про порядок створення на території СРСР і діяльності спільних підприємств за участю радянських організацій і фірм капіталістичних країн і країн ». У зазначений період народне господарство СРСР базувалося на адміністративно-плановій системі. У зв'язку з цим спільні підприємства, які почали з'являтися в кінці 80-х рр.., Виявлялися «острівцями» ринку в «океані» планової економіки і випробовували об'єктивну потребу в специфічному правовому регулюванні з урахуванням особливостей їх статусу. Відповідно згадані постанови Уряду СРСР (як і вийшли за тим союзні нор-нормативну акти) передбачали цілий ряд пільг для спільних підприємств (головним чином, у сфері оподаткування). Проте в подальшому по мірі переведення економіки нашої країни на «ринкові рейки» правова система Росії була істотно реформована і в даний час має чітко виражену ринкову спрямованість. За таких обставин цілком справедливо поставити всіх підприємців (як вітчизняних, так і іноземних), що працюють на російському ринку, в рівні умови, забезпечивши їм тим самим однакові «стартові» можливості. Саме під знаком зазначеної тенденції розвивається російське законодавство про іноземні інвестиції після початку 90-х рр.. У цьому відношенні дуже показово, що Закон від 4 липня 1991 р., закріплюючи систему гарантій охорони інтересів іноземних інвесторів [2], поширює на підприємства з іноземними інвестиціями загальний податковий режим, що діє в Російській Федерації (ст. 28). Крім того, «набір» пільг, що міститься в даному законі, зараз виглядає значно інакше, ніж у 1991 р., коли закон був прийнятий і введений в дію. Так, відповідно до Закону від 4 липня 1991 р. підприємства, що повністю належать іноземним інвесторам, а також спільні підприємства з іноземною часткою понад 30% статутного капіталу має право без ліцензій експортувати продукцію власного виробництва та імпортувати продукцію для власних потреб (п. 2.1 ст. 25). Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 402 Однак Указом Президента Російської Федерації від 6 березня 1995 р. № 245 «Про основні засади здійснення зовнішньоторговельної діяльності в Російській Федерації» кількісні обмеження експорту та імпорту були в принципі скасовані (з тим, що вони можуть вводитися лише в деяких особливих випадках). Аналогічна норма міститься і у Федеральному законі «Про державне регулювання зовнішньоторговельної діяльності» (ст. 15). Практично це означає, що всі російські учасники зовнішньоекономічної діяльності (а не тільки деякі підприємства з іноземними інвестиціями) можуть, за загальним правилом, здійснювати експортно-імпортні операції без ліцензій [3]. Таким чином, наведена вище норма закону від 4 липня 1991 р., спочатку ставилася тільки до певних підприємствам з іноземними інвестиціями, з часом набула загальний характер і тим самим перестала бути пільгою. Крім того, відповідно до закону від 4 липня 1991 майно, що ввозиться до Росії в якості внеску іноземних інвесторів до статутного капіталу підприємств з іноземними інвестиціями в межах строків, встановлених установчими документами для його формування, а також майно, призначене для власного матеріального виробництва, звільняється від мита та не обкладається податком на імпорт (ст. 24). При оцінці цієї норми слід мати на увазі, що на відміну від Цивільного кодексу, прямо визнає пріоритет федеральних законів, що регулюють відносини з «іноземним елементом», над загальними нормами цивільного законодавства (ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ), закони про податки, а також Митний кодекс і закон «Про митний тариф» аналогічної застереження не містять. Звідси випливає, що норми згаданих законів переважають над положеннями Закону про іноземні інвестиції, що відносяться до питань оподаткування та митних зборів. З урахуванням діючої редакції закону «Про податок на додану вартість» та закону «Про митний тариф» (як і прийнятих в його Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 403 розвиток постанов Уряду РФ [4]) в даний час від сплати ввізного мита та податку на додану вартість звільняються товари, що ввозяться на митну територію Російської Федерації в якості внеску до статутного (складеного) капіталу за умови, що товари: 1) не є підакцизними; 2) відносяться до основних виробничих фондів; 3) ввозяться у строки, встановлені установчими документами для формування статутного (складеного) капіталу. Законом від 4 липня 1991 р. також передбачалося, що валютна виручка підприємств, що повністю належать іноземним інвесторам, та спільних підприємств з іноземною часткою понад 30%, від експорту власної продукції залишається повністю в їх розпорядженні (ч . 2 ст. 25). Вище, однак, уже зазначалося, що чинне законодавство звільняє від обов'язкового продажу частини експортної валютної виручки тільки філії іноземних юридичних осіб. Оскільки створені в Росії підприємства, що повністю належать іноземним інвесторам, як і спільні підприємства, є російськими юридичними особами, на них ця пільга не поширюється. Принагідно зауважимо, що, якщо раніше правовий статус, наприклад, спільного підприємства певною мірою залежав від розміру іноземної частки в його статутному капіталі, то зараз цей фактор по суті втратив практичне значення. Виникає питання, чи встановлені російським законодавством будь-які обмеження розміру частки іноземного інвестора в статутному капіталі спільного підприємства. Дане питання також має свою історію. Відповідно до початковою редакцією п.5 постанови Ради Міністрів СРСР від 13 січня 1987 № 49 частка радянської сторони в статутному фонді спільного підприємства повинна була складати не менше 51%. У подальшому (постановою Ради Міністрів СРСР від 2 грудня 1988 № 1405) було передбачено, що «частки радянських і іноземних учасників у статутному фонді спільного Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 404 підприємства визначаються за домовленістю між ними ». Тим самим обмеження розміру іноземної частки в спільному підприємстві було знято. Закон про іноземні інвестиції від 4 липня 1991 даного питання не стосується і, отже, ніяких обмежень в цьому сенсі не вводить. Таким чином, в принципі частка іноземного учасника у статутному капіталі спільного підприємства може бути будь-який і визначається угодою між російськими та іноземними партнерами. Разом з тим в даний час з цього загального правила існують два винятки. Одне з них стосується страхування, а інше - авіаційної діяльності. З метою захисту російського страхового ринку встановлено, що іноземні страховики можуть працювати на російському ринку лише в складі спільних підприємств, при цьому сукупна іноземна частка в статутному капіталі такого підприємства не повинна перевищувати 49% (див. п .5 постанови Верховної Ради РРФСР від 27 листопада 1992 р. «Про введення в дію закону" Про страхування "»). Згідно з Федеральним законом від 8 січня 1998 р. № 10-ФЗ «Про державне регулювання цивільної авіації» (ст. 12) «створення на території Російської Федерації авіаційної організації за участю іноземного капіталу, що здійснює діяльність з розроблення, виробництва, випробувань, ремонту та / або утилізації авіаційної техніки, допускається за умов, якщо частка участі іноземного капіталу становить менше ніж двадцять п'ять відсотків статутного капіталу авіаційної організації та її керівник і входять до органи управління такої організації особи є громадянами Російської Федерації ». В силу Закону від 4 липня 1991 р. підприємства з іноземними інвестиціями засновуються в порядку і, відповідно, в організаційно-правових формах, передбачених чинного в Росії законодавства про комерційні організації та з урахуванням доповнень встановлених даними законом (ст. 13). Оскільки загальний порядок створення, а також структура та діяльність комерційних організацій вже вивчалися в курсах цивільного та комерційного права, надалі увага буде зосереджена на відносяться до цих питань особливостях, привнесених Законом від 4 липня 1991 р. та іншими прийнятими в його розвиток правовими нормами для підприємств, що створюються в Росії нерезидентами або за їх участю. Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 405 Специфіка створення, діяльності та припинення підприємств з іноземними інвестиціями. Насамперед, Закон від 4 липня 1991 р (ст. 15) пред'являє до змісту установчих документів таких підприємств ряд вимог, відмінних від відповідних норм загальногромадянського законодавства. Так, згадані документи мають визначати «предмет і цілі діяльності підприємства». Тим часом відповідно до Цивільного кодексу комерційні організації (за деякими винятками) «можуть мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких видів діяльності, не заборонених законом» (ст. 49 ЦК), іншими словами, наділені загальною правоздатністю [5]. Тому стосовно до таких комерційним організаціям ЦК не вимагає вказувати в їх установчих документах предмети і цілі їх діяльності. Не містять аналогічного приписи та федеральні закони про акціонерні товариства та товариства з обмеженою відповідальністю. Однак в 1991 р., коли був прийнятий і введений в дію Закон про іноземні інвестиції, всі юридичні особи, в тому числі і підприємства, могли мати тільки спеціальну правоздатність (див. ч. 1 ст. 26 ЦК РРФСР 1964 р., п.2 ст. 21 Закону про підприємства та підприємницької діяльності від 25 грудня 1990 р.). З цієї ж ідеї виходив і Закон від 4 липня 1991 р. Оскільки, як неодноразово зазначалося, його правила превалюють над загальними нормами цивільного законодавства (включаючи ЦК), для підприємств з іноземними інвестиціями принцип спеціальної правоздатності продовжує діяти і після набрання чинності Цивільного кодексу. Цим і пояснюється необхідність позначення в їх установчих документах предмета і цілей їх діяльності. Згадані документи повинні також вказувати склад учасників і розміри їх часток у статутному капіталі. Аналогічна вимога ГК пред'являє до установчих документів товариств з обмеженою відповідальністю (п. 2 ст. 89) [6]. Стосовно до статутів акціонерних товариств така вимога відсутня як в ГК, так і в законі про акціонерні товариства. Звідси виявляється, що статут акціонерного товариства, Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 406 створеного російськими особами без іноземної участі, може не перераховувати акціонерів, у той час як для підприємства з іноземними інвестиціями у формі акціонерного товариства такий перелік обов'язковий. Установчі документи підприємств з іноземними інвестиціями повинні, далі, визначати «розмір і порядок формування статутного фонду». При цьому його мінімальний розмір Законом від 4 липня 1991 р. не регламентований і тому повинен визначатися на підставі відповідних норм загального цивільного законодавства. Наприклад, для акціонерних товариств (у тому числі і з іноземною участю) мінімальний статутний капітал складає сто - або тисячократну суму мінімального розміру оплати праці на дату державної реєстрації товариства залежно від того, чи є воно закритим або відкритим (ст. 26 Федерального закону « про акціонерні товариства »). Сума статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю (як чисто російського, так і з іноземними інвестиціями) повинна бути "не менше кратної величини мінімального розміру оплати праці» на згадану дату (п. 1 ст. 14 Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю») . Разом з тим Закон від 4 липня 1991 р. містить деякі специфічні правила щодо порядку формування статутного капіталу підприємств з іноземними інвестиціями. Так, згідно ГК «статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю повинен бути на момент реєстрації товариства сплачений учасниками не менш ніж наполовину. Залишилася, неоплаченої частина статутного капіталу товариства підлягає сплаті його учасниками протягом першого року діяльності товариства »(п. 3 ст. 90) [7]. Аналогічне правило встановлено законом про акціонерні товариства (п. 1 ст. 34). На відміну від цього Закон про іноземні інвестиції не вимагає п'ятдесятивідсотковою передоплати статутного капіталу, як не лімітує і граничного терміну його формування для підприємств з іноземною участю. В силу ст. 19 Закону «за відсутності після закінчення року після реєстрації підприємства з іноземними інвестиціями документального підтвердження факту внесення кожним з учасників не менше 50% зазначених в установчих документах вкладів у статутний фонд орган, який зареєстрував дане підприємство, визнає його не відбувся і приймає рішення про його ліквідацію». Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 407 Отже, для підприємства з іноземними інвестиціями річний період після державної реєстрації є максимальним терміном формування половини статутного капіталу. Термін внесення другої його половини визначається угодою учасників і, якщо вони домовляться про це, може виходити за межі одного року. Закон від 4 липня 1991 р., крім того, вимагає, щоб установчі документи підприємств з іноземними інвестиціями визначали «структуру, склад і компетенцію органів управління, порядок прийняття рішень", не формулюючи разом з тим будь-яких особливих приписів з цих питань. Звідси випливає, що відповідні положення Цивільного кодексу і законів про окремі види комерційних організацій (наприклад, закону «Про акціонерні товариства») поширюються і на підприємства з іноземними інвестиціями. Згідно із Законом від 4 липня 1991 р. установчі документи підприємств з іноземними інвестиціями повинні містити «перелік питань, які потребують одностайності». У Цивільному кодексі відповідне правило викладено по-іншому: там йдеться «про питання, рішення по яких приймаються одноголосно чи кваліфікованою більшістю голосів» (п. 1 ст. 89, п.3 ст. 98). Схожа формулювання міститься в Законі «Про акціонерні товариства» (п. 3 ст. 11). Тим часом Закон «Про товариства з обмеженою відповідальністю» імперативним чином наказує одноголосне рішення цілого ряду питань (див., наприклад, п.2 ст. 7, п.3 ст. 14, п.2 ст. 15, ст. 24, п .2 ст. 27, п. 8 ст. 37). Зіставлення наведених текстів дозволяє зробити висновок, що для установчих документів акціонерних товариств, створених російськими особами без іноземної участі, допускається альтернатива в тому сенсі, що вони можуть містити або переліки питань, що вирішуються як одноголосно, так і кваліфікованою більшістю голосів, або тільки перший перелік і зовсім не передбачати питань, які потребують одностайного рішення. Тим часом в установчих документах акціонерних товариств з іноземними інвестиціями перелік одноголосно вирішуваних питань повинен бути присутнім в обов'язковому порядку. Однак, не уточнюється, яким має бути цей перелік. Отже, його склад в принципі повністю переданий на розсуд засновників, які за всіх обставин зобов'язані включити в нього хоча б одне питання. Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 408 Що ж до товариств з обмеженою відповідальністю, то наведений вище законодавчий перелік питань, які потребують одностайності, повною мірою відноситься як до суто російським товариствам, так і до товариств з іноземними інвестиціями. В останньому випадку учасники товариства можуть в установчих документах розширити цей перелік, але звужувати його вони не мають права. Певна специфіка характерна і для державної реєстрації підприємств з іноземними інвестиціями. Вона стосується: 1) органів, які здійснюють таку реєстрацію. В даний час в Санкт-Петербурзі реєстрація комерційних організацій (у тому числі з іноземною участю) покладено на Реєстраційну палату (див. п.3 Положення про Регістраціоннной палаті Санкт-Петербурга, затв. Розпорядженням мера Санкт-Петербурга від 5 липня 1995 р. № 692-р). Разом з тим деякі підприємства з іноземними інвестиціями підлягають реєстрації в Державній реєстраційній палаті при Міністерстві економіки Російської Федерації, створеної відповідно до постанови Уряду Російської Федерації від 6 червня 1994 р. № 655. Йдеться про підприємства з іноземною часткою в статутному капіталі понад 100 млн. руб., А також про підприємства паливно-енергетичного комплексу незалежно від розміру іноземної участі. Державна реєстраційна палата також веде державний реєстр підприємств з іноземними інвестиціями, здійснює акредитацію представництв іноземних фірм і реєстрацію російських інвестицій за кордоном; 2) набору документів, які потрібні для державної реєстрації. Для чисто-російських комерційних організацій він регламентується в даний час Положенням про порядок державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності, затвердженим Указом Пречідента Російської Федерації від 8 липня 1994 r № 1482 (п. 1), а для підприємств з іноземними інвестиціями - Законом від 4 липня 1991 р. (ст. 16); 3) терміну проведення реєстрації: для чисто-російських комерційний організацій - 3 дні (п. 5 Положення), для підприємств з іноземною участю - 21 день; 4) строку дійсності рішень компетентних органів комерційних організацій про внесення змін до установчих документів. Стосовно до деяких чисто-російським організаціям (зокрема, до акціонерним товариствам) цей термін взагалі не регла- Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 409 ментіровать [8]. Що ж стосується підприємств з іноземними інвестиціями, то відповідно до Закону від 4 липня 1991 р. Копія рішення відповідного органу такого підприємства має бути представлена в реєструючий орган не пізніше ніж через 30 днів після його прийняття (ст. 16). Імперативний характер цієї норми приводить до висновку, що згаданий термін є преклюзівний і, отже, його пропуск тягне втрату рішенням юридичної сили. Реорганізація і ліквідація підприємств з іноземними інвестиціями в принципі здійснюється за загальними правилами цивільного законодавства і насамперед ГК (ст. 57-64). Водночас Закон від 4 липня 1991 р. (ч. 2 ст. 19) вводить специфічну норму для ситуації, коли будь-хто із засновників підприємства з іноземними інвестиціями не вніс половини свого внеску до статутного капіталу протягом одного року після державної реєстрації підприємства. За таких обставин підприємство ліквідується за рішенням органу, що його зареєстрував. За задумом законодавця загроза ліквідації підприємства в адміністративному, тобто спрощеному порядку повинна стимулювати засновників до своєчасного формування статутного капіталу і початку комерційної діяльності підприємства. Разом з тим реєструючим органам слід досить обережно користуватися таким правом. Прийняття даними органом подібного рішення цілком виправдане у випадках, коли між засновниками підприємства немає спору. При його наявності реєструючий орган своїм рішенням про ліквідацію підприємства дозволив би суперечка між учасниками підприємства про порушення установчого договору. Тим часом вирішення спорів відноситься до компетенції юрисдикційних, а не реєструючих органів. Ось чому в таких випадках реєструючого органу слід рекомендувати засновникам звертатися для вирішення спору до арбітражного або третейського суду. Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 410 [1] Як відомо, іноземні фірми створюють на російській території не тільки філії, а й представництва, які, однак, в законі від 4 липня 1991 р не згадані Причина такого умовчання полягає, мабуть, в наступному. Закон визначає порядок створення та діяльності комерційних організацій з іноземним елементом (а також їх структурних підрозділів), що здійснюють підприємницьку діяльність. Філія задовольняє цим ознаками, оскільки він в силу закону (п. 2 ст. 55 ЦК) виконує (повністю або частково) все, в тому числі комерційні функції юридичної особи, частиною якого він є. Тим часом завдання представництва вичерпуються поданням і захистом інтересів юридичної особи (п. 1 ст. 55 ЦК). Ніяких виробничих (чи інших комерційних) функцій предста-вительство здійснювати не може. Воно тому і не підпадає під поняття під-приємства з іноземними інвестиціями в сенсі Закону від 4 липня 1991 [2] Закон, наприклад, встановлює заборону на націоналізацію, реквізицію або конфіскацію іноземних інвестицій, крім як у виняткових випадках, передбачених законодавчими актами, коли ці заходи вживаються в суспільних інтересах. При цьому при націоналізації або реквізиції іноземному інвестору виплачується швидка, адекватна і ефективна компенсація, а рішення органів державного управління про вилучення іноземних інвестицій можуть бути оскаржені в судовому порядку. Іноземним інвесторам, далі, гарантується безперешкодний переказ за кордон платежів у зв'язку з здійснюваними ними інвестиціями (ст. 7-10). [3] Система ліцензій нині збережена лише стосовно до зовнішньої торгівлі окремими видами продукції (див., напр.: Положення про порядок здійснення в Російській Федерації контролю зовнішньоторговельної діяльності щодо продукції військового призначення, затв. Указом Президента Російської Федерації від 20 серпня 1997 р. № 907). [4] Постанова Уряду Російської Федерації від 23 липня 1996 р. № 883 «Про заходи щодо сплати ввізного мита та податку на додану вартість щодо товарів, що ввозяться іноземними інвесторами в якості внеску до статутного (складеного) капітал підприємств з іноземними інвестиціями». [5] Див п.18 постанови Пленуму Верховного Суду Російської Федерації і Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації від 1 липня 1996 р. № 6/8 «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації». [6] Див також ст. 12 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю. [7] Див також ст. 16 Закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю». [8] Більш строгі правила містяться в Законі «Про товариства з обмеженою відповідальністю». Так, наприклад, передбачено, що у разі збільшення статутного капіталу товариства за рахунок додаткових внесків його учасників та внесків третіх осіб, прийнятих у суспільство, документи для державної реєстрації відповідних змін в установчих документах товариства повинні бути представлені реєструючого органу протягом місяця з дня прийняття рішення про затвердження підсумків внесення додаткових вкладів учасниками товариства та про внесення відповідних змін до його установчі документи. У разі пропуску цього терміну «збільшення статутного капіталу товариства визнається таким» (п. 1 ст. 19). |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 4. Особливості правового становища підприємств з іноземними інвестиціями" |
||
|
||