Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке , сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
Е. А. Васильєв. Цивільне та торгове право капіталістичних держав, 1993 - перейти до змісту підручника

§ 2. Повне товариство


1. Повне товариство (societe en nom collectif, offene Handelsgesellschaft, partnership), що відноситься до персональних торговим товариствам, відомо законодавству всіх капіталістичних країн. Незважаючи на наявність відмінностей в побудові даної організаційної форми капіталістичних підприємств, не можна не відзначити подібності основних ознак цього виду об'єднання осіб у праві континентальних країн.
Французький закон про торгові товариства 1966 року визначає повне товариство як об'єднання, учасники якого, звані також товаришами, виступають як комерсанти і несуть за зобов'язаннями товариства необмежену і солідарну відповідальність (ст. 10).
Згідно ГТУ, повним товариством вважається об'єднання, яке має на меті вести торговий промисел під загальною фірмою. Перед кредиторами товариства всі його учасники відповідають необмежено (§ 105). Основна ознака, який відрізняє повне товариство від інших видів торгових об'єднань, полягає в необмеженою і солідарною майнової відповідальності всіх його учасників за зобов'язаннями товариства.
У Франції повне товариство є юридичною особою. У ФРН та Швейцарії відповідно до панівним в теорії і практиці поглядом властивість юридичної особи за даним видом об'єднання заперечується. Заперечення за повним товариством правосуб'єктності тягне ряд важливих наслідків, зокрема для податкового режиму об'єднань.
Незалежно від визнання за товариством властивості юридичної особи товариство повинно діяти під єдиним найменуванням (фірмою). Фірма товариства повинна включати імена всіх учасників або одного або декількох з вказівкою на наявність товариства, наприклад «(Karl) Meier und (Fritz) Schultz» або «(Karl) Meier und K °».
В якості учасників повного товариства у ФРН можуть виступати як фізичні , так і юридичні особи. Передбачена така можливість і у Франції, однак якщо юридична особа є членом повного товариства, його керівники підпадають під дію тих же умов і зобов'язань і несуть ту ж цивільну і кримінальну відповідальність, як якщо б вони особисто були повними товаришами, при солідарній відповідальності самої юридичної особи, яким вони керують (ст. 12 закону про торгові товариства).
Матеріальна база діяльності товариства створюється з внесків учасників, причому вклади можуть бути різними як за характером, так і за розміром. Розмір внеску, який встановлюється у договорі, визначає частку участі кожного члена товариства. Можливість поступки часток участі іншим особам поставлена ??в залежність від згоди всіх інших учасників товариства.
128
Законодавство Франції прямо передбачає, - що частки участі не можуть бути представлені цінними паперами.
Грошовий вираз вкладу не є постійним, воно може змінюватися залежно від результатів діяльності товариства. Зменшення вкладів внаслідок понесених товариством збитків не зобов'язує учасника до відновлення зменшеного внеску до початкового розміру.
Законодавство чітко розмежовує відносини внутрішні і зовнішні. Внутрішні відносини - це відносини з ведення справ, порядку прийняття рішень, щодо розподілу прибутку та участі в покритті збитків і др .
До зовнішніх відносин слід перш за все віднести відносини з представництва товариства і відносини, пов'язані з відповідальністю за зобов'язаннями товариства перед його контрагентами.
2. Внутрішні відносини товариства регулюються ДІСП -зітівнимі нормами. При відсутності в договорі повного товариства застереження про інше кожен з учасників товариства має право на ведення справ. Договір, звичайно, може передбачати й інший порядок оперативного управління справами повного товариства. Неоднаково вирішується питання про можливість призначення в якості уповноваженого на ведення справ особи, яка не є учасником товариства. Така можливість допускається правом Франції, але виключається правом ФРН. Особи, уповноважені договором, має право вчиняти від імені товариства лише такі дії, які є звичайними для підприємства даного роду. Для здійснення дій, що виходять за рамки звичайних справ підприємств даного роду, потрібна згода всіх учасників. Чи не передбачається будь-якої обов'язкової форми вираження згоди. Договір, однак, може передбачати, що рішення приймаються більшістю голосів, визначеним у договорі. За відсутності спеціальної угоди кожен учасник має право на один голос, незалежно від розміру внесеного вкладу. Учасники товариства, усунені договором від оперативного управління справами, зберігають право на інформацію про стан справ і контроль за діяльністю осіб, уповноважених на їх ведення.
Розгляду і схваленню загальними зборами підлягають баланс і рахунок прибутків і збитків за рік.
По праву ФРН учасник повного товариства не вправі мати торговельне підприємство в однорідною з повним товариством сфері господарства, а також брати участь в іншому однорідному товаристві в якості необмежено відповідального учасника. У разі порушення учасником даного правила законодавство ФРН надає товариству право вибору між вимогою відшкодування збитку і вимогою визнання того, що операції, що здійснюються за свій рахунок учасником, розглядалися б як угоди, зроблені за рахунок товариства. Останній засіб зазвичай
129
використовується в разі неможливості довести розмір заподіяної шкоди. Подібного заборони не знає французьке законодавство.
Частка участі в повному товаристві реалізується насамперед при розподілі прибутку, розмір якої встановлюється у балансі допомогою порівняння майна підприємства за звітний рік з таким за рік, що передує звітному. Порядок розподілу прибутку встановлюється договором. За відсутності відповідних постанов у договорі повного товариства застосовуються різні принципи розподілу прибутку між учасниками. Так, у Франції прибуток між учасниками розподіляється пропорційно зробленим ними вкладами.
У ФРН учаснику надається право на отримання 4% номінальної суми зробленого вкладу. Якщо розмір отриманої товариством прибутку виявиться недостатнім, то в цьому випадку частка кожного учасника пропорційно зменшиться. Якщо ж отриманий прибуток перевищує 4% номінальної суми часток участі, то в решті частини прибуток розподіляється порівну.
3. На відміну від диспозитивного характеру норм, що регулюють внутрішні відносини товариства, зовнішні відносини врегульовані імперативно. Особливе значення у зовнішніх відносинах мають відношення з представництва товариства і відносини, пов'язані з майновою відповідальністю за зобов'язаннями товариства. У відносинах з третіми особами представництво повного товариства здійснюється будь-яким з учасників. Договір може передбачити інший порядок представництва. Якщо договір уповноважує на представництво одного або декількох учасників, то їх прізвища підлягають обов'язковій публікації. Обсяг повноважень учасників по представництву повного товариства по відношенню до третіх осіб необмежений. Правомочності з представництва поширюються на всі судові та позасудові дії та юридичні угоди. За законодавством ФРН обсяг повноважень учасника з представництва повного товариства включає право на відчуження та обтяження нерухомого майна, на призначення і відгук прокурений. Обмеження обсягу повноважень за договором повного товариства щодо третіх осіб є недійсним. У Франції повноваження з представництва поширюються на всі необхідні для підприємств даного роду дії.
Особливо врегульована майнова відповідальність за зобов'язаннями повного товариства, що виникають з договорів та інших підстав.
За зобов'язаннями товариства несуть відповідальність: з одного боку - саме товариство в розмірі свого майна, з іншого - всі учасники своїм особистим майном. Всі учасники за зобов'язаннями повного товариства несуть перед кредиторами солідарну і необмежену відповідальність. Договір не може виключити майнову відповідальність будь-кого і »учасників
130
товариства перед третіми особами. При наявності в договорі застережень про звільнення від відповідальності кого- небудь з учасників відповідні постанови діють лише у відносинах між учасниками. По праву ФРН кредитор товариства на свій розсуд може пред'явити позов до будь-якого з учасників без необхідності попереднього звернення вимоги до товариству. Інше становище характерно для Франції, де повне товариство визнається юридичною особою: кредитор товариства має право звернути свою вимогу проти кого-небудь з учасників лише за умови попереднього пред'явлення вимоги до самого товариству.
Перед кредиторами повного товариства несуть необмежену і солідарну відповідальність також особи, які вибули зі складу об'єднання, за умови виникнення відповідних зобов'язань під час членства особи в товаристві. Відповідальність триває протягом п'яти років з моменту реєстрації факту вибуття особи зі складу товариства в торговому реєстрі.
Інтереси кредиторів повного товариства захищаються також тим, що особи, які вступили в товариство після реєстрації, несуть відповідальність перед третіми особами за зобов'язаннями товариства, незалежно від часу їх виникнення.
4. Особлива природа повного товариства розкривається також у підставах припинення об'єднання. До таких, зокрема, відносяться вихід одного з членів зі складу товариства, смерть учасника, оголошення конкурсу над майном товариства або майном учасника товариства. Товариство припиняється також за рішенням учасників, після закінчення терміну, по досягненні мети.
Факт припинення повного товариства підлягає реєстрації в торговому реєстрі.
5. Повному товариству країн романської і німецької систем права в США та Англії відповідає особливий вид товариства - партнершип, регульований спеціальними нормативними актами.
В організаційно-правовому регулюванні партнершипа багато схожого з повним товариством. Подібно повному товариству, партнершип є договірним об'єднанням, чинним під загальною фірмою. Від імені партнершипа укладаються договори, підписуються інші документи, пред'являються позови в суді і арбітражі. Ні в Англії, ні в США партнершип не є юридичною особою. Як і в континентальному праві, що не передбачається обов'язкова письмова форма договору про Партнершип, хоча на практиці відносини учасників найчастіше оформляються у формі документа «за печаткою». За відсутності письмового договору наявність партнершипа виводиться залежно від конкретних обставин. Законодавство встановило ряд презумпцій або правил тлумачення наміри сторін. Так, наприклад, наявність спільної власності осіб само по собі не створює відносин партнершипа, навпаки, участь у розподілі прибутку є
131
prima facie доказом існування партнершипа. На відміну від континентального права, фірма партнершипа підлягає реєстрації лише у випадку, якщо вона не розкриває імені учасників товариства.
Кожен учасник партнершипа має право як на оперативне управління справами підприємства, так і на виступ в якості агента партнершипа і кожного іншого учасника. Як будь-який агент, учасник партнершипа пов'язує своїми діями партнершип лише за наявності у нього позитивно виражених або припущених повноважень. До маються на увазі повноважень агента відносяться всі угоди, які є звичайними для товариства даного роду. Такі угоди про »(ивают партнершип навіть у тих випадках, коли на їх вчинення учасниця не уповноважувався іншими членами. Однак дії учасника не пов'язують партнершип у разі, коли третя особа знала про відсутність в учасника повноважень на вчинення правочину, але проте пішло на вступ у договірні відносини.
На відміну від права континентальних країн, за зобов'язаннями з договорів партнершипа учасники його несуть спільну відповідальність (§ 15 Уніфікованого закону про Партнершип США;
§ 10 закону про Партнершип Англії).
Однак за зобов'язаннями з деліктів, вчинених учасниками партнершипа, передбачається солідарна відповідальність.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна "§ 2. Повне товариство"
  1. § 2. Повні і командитні товариства
    повне товариство є юридичною особою. Раніше законодавець не наділяв повні товариства цією якістю. Повне товариство має ряд специфічних особливостей, головними з яких є наступні. По-перше, будь-який з учасників повного товариства діє від імені товариства в цілому, тобто підприємницька діяльність учасників товариства визнається діяльністю
  2. § 5. Об'єкти інтелектуальної власності підприємця
    товариств і товариств, це право може бути предметом договорів комерційної концесії ( або франшизи, франчайзингу), за якими предметом угоди є поряд з іншими, в тому числі винятковими правами і права на використання товарного знака. Закон перераховує дії, які є порушеннями виключних прав власника товарного знака. Це може бути несанкціоноване
  3.  § 3. Основні інститути цивільного права зарубіжних держав
      повне товариство, командитне товариство) і суспільства, що об'єднують капітал (товариство з обмеженою відповідальністю, акціонерне товариство). І у Франції, і в Німеччині діють кооперативи. З 1985 р. французький законодавець встановив можливість створити організацію з одним засновником, це ж закріплено і в Німецькому торговому уложенні. Така організація діє у формі товариства з
  4.  § 1. Повне товариство
      повне товариство "(п. 3 ст. 69 ЦК). Створення. Товариство набуває правоздатність в момент створення (абз. 1 п. 3 ст. 49 ЦК), для чого необхідний фактичний склад з двох основних послідовних фактів: укладання установчого договору та акта реєстрації на його основі товариства. Державна реєстрація товариства зв'язується з внесенням територіальними податковими органами
  5.  § 2. Товариство на вірі
      повне товариство і коммандіту двома підвидами єдиної організаційно-правової форми (види) * (247). Однак така думка помилкова. 1. Особливості розвитку форм ведення бізнесу не вирішує питання про їх подальшої самостійності або несамостійності. Коммандіта як вид господарського (торгового) товариства незалежно від особливостей її походження в Росії була відома в
  6.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      повне вираження вона отримала в роботах Н.Д. Єгорова (див.: Єгоров Н.Д. Цивільно-правове регулювання суспільних відносин: єдність і диференціація. Л., 1988. С. 91-112; Цивільне право: підручник. Ч. 1. 6-е вид., Перераб. І доп. / під ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. М., 2003. С. 574-576). * (1117) Так, М.М. Агарков виділяв зобов'язання: 1) з передачі майна у власність або
  7.  § 1. Правова охорона фірмового найменування
      повне товариство ", або ім'я (найменування) одного чи кількох учасників з доданням слів" і компанія "і слів" повне товариство "(п. 3 ст. 69 ЦК). До корпусу фірми додається допоміжна частина, елементи якої поділяються на обов'язкові та факультативні . Обов'язковою додаванням є спеціальне найменування підприємства, його номер або інше позначення, необхідне для
  8.  5.2 Державна приналежність юридичних осіб
      повне товариство (partnership) не є юридичною особою, а за законодавством Франції, Японії, Росії воно володіє таким статусом з усіма витікаючими звідси наслідками. Національність юридичної особи дає уявлення про обсяг прав, яке воно може мати. Доктриною міжнародного приватного права переважної більшості країн визнано, що юридичні особи підпорядковуються
  9.  5.3. Правове становище іноземних юридичних осіб в Росії
      повне товариство, товариство на вірі, акціонерне товариство, товариство з обмеженою або додатковою відповідальністю), особливості їх правового статусу, а також основні вимоги до установчих документів відповідного підприємства визначаються частиною першої Цивільного кодексу Російської Федерації від 30 листопада 1994 р. і положеннями низки спеціальних законів . У числі останніх можна,
  10.  1. Ознаки юридичної особи
      повна відсутність відносин членства), ні навіть некомерційною організацією (бо вона займається підприємницькою діяльністю, доходи від якої фактично використовуються на її власні потреби). Майнова відокремленість організації передбачає наявність у неї деякого майна на праві власності (або на обмежених речових правах господарського відання або оперативного