Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
В.П. Мозолин, А.І. Масляєв. ГРОМАДЯНСЬКЕ ПРАВО. ЧАСТИНА ПЕРША, 2005 - перейти до змісту підручника

§ 5. Порука


1. Порука є одним з найдавніших способів забезпечення виконання зобов'язання і виникає не тільки з договору, укладеного між кредитором боржника за забезпечуваному зобов'язанням і поручителем, але і по деяких інших підставах, зокрема, на підставі закону. Так, якщо поставка товарів для державних потреб здійснюється постачальником визначається державним замовником покупцеві, то державний замовник визнається поручителем покупця за зобов'язанням про оплату товарів незалежно від наявності між державним замовником і постачальником угоди про поручительство (ст. 532 ЦК). Тому при вивченні інституту поруки важливо відмежовувати правовідносини поруки від договору, що є однією з підстав його виникнення, і іменованого договором поруки. Забезпечувальний характер поруки виявляється в тому, що при порушенні забезпечуваного зобов'язання кредитор має право покласти відповідальність не тільки на боржника, а й на поручителя, що, безумовно, знижує його ризики.
Залежно від змісту зобов'язань, що виникають у поручителя, в літературі прийнято розрізняти компенсаційне і заміщає поручительства. Виходячи з концепції компенсаційного поруки поручитель зобов'язується компенсувати у грошовій формі невиконане боржником зобов'язання. При заміщає поручительстві поручитель бере на себе обов'язок виконати саме зобов'язання за боржника (передати індивідуально-визначене майно, виконати роботу, надати послугу тощо) "*". У російському законодавстві регламентується лише компенсаційне поручительство. При цьому поручитель не приймає на себе обов'язок виконати зобов'язання в натурі замість несправного боржника, а кредитор не має права звернутися до поручителя з вимогою про реальному виконанні зобов'язання, не виконаного боржником.
---
"*" Див докладніше про це: латинці А.В. Забезпечення виконання договірних зобов'язань. М., 2002. С. 228 - 230.
Залежно від обсягу зобов'язань поручителя розрізняють повне і часткове поручительство. При повному поручительстві поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, як і боржник. Як випливає з п. 2 ст. 363 ГК, при замовчуванні про інше встановлюється саме даний вид поручительства. Часткове порука може бути встановлено за згодою сторін. При частковому поруці відповідальність поручителя може бути обмежена як певною величиною грошових коштів, так і видом зобов'язань, за невиконання яких боржником відповідає поручитель.
Практика показує, що, за загальним правилом, поручительством забезпечуються договірні зобов'язання. Проте видається, що ні з теоретичної точки зору, ні з точки зору законодавства немає перешкод до забезпечення також позадоговірних зобов'язань: зобов'язання відшкодувати заподіяну шкоду, повернути безпідставно отримане майно та ін "*" Мотиви, що спонукали поручителя дати доручення за боржника, правового значення, як правило, не мають. Слід звернути увагу також на те, що чинне законодавство не передбачає обов'язку боржника виплачувати поручителю винагороду за надання поручительства .
---
"*" Ця обставина зазначалося ще І.Б. Новицьким. Див: Новицький І.Б. Порука. М., 1924. С. 18.
У той час як при подібних правовідносинах банки беруть винагороду за видачу банківської гарантії.
2. Учасники правовідношення поруки називаються кредитором і поручителем. Боржник за забезпечуваному зобов'язанням не бере участі в правовідносинах поруки. Цивільний кодекс не містить спеціальних вказівок щодо можливості громадян або юридичних осіб зобов'язуватися як поручителів. Отже, здатність виступати в якості поручителя пов'язується законом з настанням цивільної дієздатності для громадян та з виникненням і видом правоздатності для юридичних осіб. Видавати поручительства вправі також державні утворення - Російська Федерація та її суб'єкти, муніципальні освіти. На це побічно вказує п. 6 ст. 126 ГК.
В якості поручителів по одному забезпеченому зобов'язанню вправі виступати і кілька осіб. При цьому порука може бути дано кількома особами спільно (сопоручітелямі) у формі укладення одного договору поручительства або кожним поручителем незалежно один від одного за різними договорами поруки. Особи, які спільно дали поруку, стають солідарно зобов'язаними перед кредитором, якщо інше не передбачено договором поруки (п. 3 ст. 363 ЦК). Кредитор в цьому випадку має право пред'явити вимогу в повному обсязі як до боржника, так і до будь-якого із поручителів або до них всім. Відносини сопоручітелей між собою регулюються правилами ст. ст. 322 - 325 ЦК. Особи ж, незалежно один від одного поручитися за одного боржника (тобто за різними договорами), не стають солідарними боржниками "*".
---
"*" Слід зауважити, що, на жаль, законодавство не регламентує умови та обсяг відповідальності осіб, хто поручився за різними договорами поруки, хоча і не перешкоджає подібного поручительству. Вважаємо, що зазначені питання мають бути врегульовані в договорі. У подібних випадках найімовірніше виникнення часткового поручительства.
3. Раніше зазначалося, що основним юридичним фактом, що породжує правовідносини поруки, служить договір поруки. Згідно ст. 361 ЦК за договором поруки поручитель зобов'язується перед кредитором іншої особи (боржника за основним (забезпечуваному) зобов'язанням) відповідати за виконання останнім його зобов'язання повністю або в частині. Договір поруки укладається між кредитором за основним зобов'язанням і поручителем без участі боржника за основним зобов'язанням. Його суть полягає в тому, що третя особа (поручитель), яка виступає в цивільному обороті на стороні боржника і виявила бажання бути поручителем, приймає на себе обов'язок перед кредитором боржника нести відповідальність у разі, якщо забезпечується зобов'язання виявиться невиконаним. У поручителя тим самим виникає власне зобов'язання - зобов'язання щодо несення відповідальності. Поручитель, як уже зазначалося, не зобов'язується реально виконати зобов'язання третьої особи.
Договір поруки може бути спрямований на забезпечення як існуючого зобов'язання, так і того, яке може виникнути у майбутньому (ст. 361 ЦК). Можливо, наприклад, прийняття поручителем на себе відповідальності за неповернення кредиту за кредитним договором, який буде укладений лише після укладення угоди про поручительство.
4. Для договору поручительства, незалежно від суб'єктного складу сторін та суми угоди і від того, в якій формі укладається що забезпечується договір, встановлена ??обов'язкова письмова форма. Вчинення поручительства усно тягне його недійсність (ст. 362 ЦК). Важливо, щоб в письмовому вигляді було висловлено волевиявлення саме кредитора і поручителя, оскільки договір поруки - угода між кредитором і поручителем.
Договір поруки може бути оформлений шляхом складання окремої угоди, а також іншим шляхом (ст. 434 ЦК). Так, припустимо включення умови про поручительство в договір, зобов'язання по якому забезпечуються. У цьому випадку договір повинен бути підписаний також поручителем. Про дотримання письмової форми правочину поруки може свідчити відмітка кредитора про прийняття поруки, зроблена на письмовому документі, складеному боржником і поручителем "*". Відносини по поручительству можуть бути встановлені шляхом направлення кредитору поручителем гарантійного листа і резолюції кредитора на його копії, переданої поручителю, і т.п.
---
"*" Див: п. 4 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням арбітражними судами норм Цивільного кодексу Російської Федерації про поручительство (інформаційний лист Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 20 січня 1998 р. N 28 / / ВВАС РФ. 1998. N 3. С. 92).
У договорі поруки повинні міститися відомості, що дозволяють точно встановити, з якого саме зобов'язанню надається забезпечення і за кого порука видано. За загальним правилом, виходячи з п. 2 ст. 367 ЦК, поручитель зобов'язується перед кредитором відповідати за виконання зобов'язань конкретним боржником. При переведенні боргу по забезпеченому зобов'язанню порука припиняється. Однак в договорі поруки може бути передбачено обов'язок поручителя відповідати за будь-якого нового боржника у разі переведення боргу за забезпечуваному зобов'язанням "*".
---
"*" Див: п. 9 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням арбітражними судами норм Цивільного кодексу Російської Федерації про поручительство / / ВВАС РФ. 1998. N 3. С. 92.
5. При невиконанні або неналежному виконанні боржником забезпеченого порукою зобов'язання поручитель і боржник відповідають перед кредитором солідарно. Правило закону про солідарну відповідальність носить диспозитивний характер. Законом або договором поруки може бути передбачено субсидіарну відповідальність поручителя (п. 1 ст. 363 ЦК). В останньому випадку до звернення з вимогою до поручителя кредитор повинен вжити заходів для отримання боргу з боржника.
Як зазначалося раніше, особи, які спільно дали поруку, стають солідарно зобов'язаними перед кредитором, якщо інше не передбачено договором поруки (п. 3 ст. 363 ЦК). Наприклад, договором може бути встановлено пайову сопоручітельство. При пайовому сопоручітельстве його учасники несуть відповідальність за зобов'язанням тільки в падаючих на них частках (ст. 321 ЦК).
Відповідальність поручителя виражається у відшкодуванні збитків, сплаті сум неустойок та інших санкцій, які боржник повинен буде сплатити в результаті порушення зобов'язання. Обсяг відповідальності поручителя необов'язково повинен збігатися з обсягом боргу по забезпечуваному зобов'язанням. Якщо сторони в договорі обмежили відповідальність поручителя частиною боргу, то поручитель несе не повну, а обмежену відповідальність за невиконання зобов'язання боржником. Але якщо подібні обмеження в договір не включені, поручитель відповідає в тому ж обсязі, як і основний боржник (п. 2 ст. 363 ЦК), тобто, за загальним правилом, передбачається тотожність обсягів їх відповідальності.
Крім суми боргу поручитель повинен буде сплатити належні кредиторові відсотки, відшкодувати судові витрати по стягненню боргу та інші збитки кредитора, викликані невиконанням або неналежним виконанням зобов'язання боржником. Зокрема, на підставі ст. 395 ЦК кредитор має право вимагати стягнення з поручителя відсотків у зв'язку з простроченням виконання забезпечуваного грошового зобов'язання до фактичного погашення боргу "*".
---
"*" Див: п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 8 жовтня 1998 р. N 13/14 "Про практику застосування положень Цивільного кодексу Російської Федерації про відсотки за користування чужими коштами" / / ВВАС РФ. 1998. N 11. С. 7.
При виконанні зобов'язання щодо несення відповідальності поручитель має право (якщо інше не передбачено договором поручительства) скористатися тими запереченнями проти вимоги кредитора, які міг би представити боржник з метою відхилення вимоги або зменшення його розміру. До таких можуть бути віднесені заперечення з приводу дійсності вимоги, його розміру; заперечення, засновані на належне боржникові право заліку проти вимоги кредитора зустрічної однорідної вимоги та ін Поручитель не втрачає права на ці заперечення навіть у тому випадку, якщо боржник від них відмовився або визнав свій борг (ст. 364 ЦК).
У разі невиконання або неналежного виконання поручителем свого зобов'язання щодо несення відповідальності можлива самостійна відповідальність поручителя перед кредитором. Зазвичай ця відповідальність виражається в предусматриваемой договором поручительства неустойку, що сплачується поручителем кредитору при несвоєчасному задоволенні вимоги кредитора.
6. Поручитель, який зазнав відповідальність за порушення зобов'язання боржником, набуває по відношенню до нього всі права кредитора за цим зобов'язанням і права, що належали кредитору як заставодержателю, але тільки в тому обсязі, в якому він сам задовольнив вимогу кредитора. Якщо поручителем частково виконане вимога кредитора, то тільки в цій частині він набуває права кредитора. Повне задоволення передбачає і повне відшкодування витрат поручителя.
Крім прав вимоги, що випливають з основного зобов'язання (права зворотної вимоги і права застави), поручитель набуває і самостійні права вимоги. Так, поручитель має право вимагати від боржника сплати відсотків на суму, виплачену кредитору, і відшкодування інших збитків, понесених у зв'язку з відповідальністю за боржника (п. 1 ст. 365 ЦК). Очевидно, мається на увазі сплата відсотків за користування чужими коштами, передбачених ст. 395 ГК. У цьому випадку відсотки на підставі ст. 395 ГК нараховуються на всю виплачену поручителем за боржника суму, включаючи збитки, неустойку, сплачені кредитору відсотки тощо, за винятком передбачених договором поручительства сум санкцій, сплачених поручителем у зв'язку з власною простроченням "*". Наявність такого права дозволить поручителю компенсувати збитки, що виникли у нього в зв'язку з відволіканням грошових коштів для виконання вимог кредитора.
  ---
  "*" Див: п. 18 Постанови пленумів Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ від 8 жовтня 1998 р. N 13/14.
  Після виконання поручителем зобов'язання щодо несення відповідальності за боржника кредитор зобов'язаний вручити поручителю документи, що засвідчують вимогу до боржника, і передати права, наприклад, право застави, що забезпечують цю вимогу (п. 2 ст. 365 ЦК).
  Слід зазначити, що всі правила щодо обсягу прав поручителя, встановлені п. 1 та п. 2 ст. 365 ГК, застосовуються, "якщо інше не передбачено законом, іншими правовими актами або договором поручителя з боржником і не випливає з відносин між ними" (п. 3 ст. 365 ЦК).
  У договорі сторони вправі обмежити обсяг зобов'язань боржника перед поручителем. Можливо, наприклад, встановити, що поручитель має право вимагати від боржника компенсації тільки виплаченої кредитору основної суми боргу без права вимоги сплати відсотків, відшкодування збитків і т.п.
  7. Порука припиняється з загальних підставах припинення зобов'язання, передбаченим гл. 26 ГК. Крім того, воно припиняється при настанні спеціальних підстав, названих у ст. 367 ГК.
  По-перше, порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання. Припинення за цим пунктом пов'язано з акцесорних характером поруки. Якщо основне зобов'язання припинилося, то подальше існування поруки втрачає сенс.
  По-друге, у разі зміни основного зобов'язання без згоди поручителя, якщо така зміна несприятливо для нього (наприклад, мало місце збільшення суми основного зобов'язання або зміна терміну його виконання).
  По-третє, з перекладом на іншу особу боргу за основним зобов'язанням, якщо поручитель не погодився відповідати за нового боржника.
  По-четверте, коли кредитору з боку боржника або поручителя було запропоновано належне виконання зобов'язання, але кредитор відмовився його прийняти. При цьому причини відмови не мають значення.
  Потім, по-п'яте, припинення поручительства можливо у зв'язку із закінченням терміну поручительства. Термін цей не повинен бути менше терміну виконання забезпечуваного зобов'язання. Якщо ж термін поручительства договором не передбачений, воно припиняється, якщо кредитор не пред'явить позов до поручителя протягом року з дня настання терміну виконання забезпеченого порукою зобов'язання. Коли термін виконання основного зобов'язання не зазначений і не може бути визначений або визначений моментом вимоги, порука зберігає силу лише в межах двох років з дня укладення договору поруки. Після закінчення зазначених строків порука припиняється. Обидва названих терміну (в один рік і в два роки) є пресекательнимі, тобто такими, із закінченням яких припиняється сама обов'язок поручителя. Отже, вони не можуть бути перервані, припинені або відновлені "*". Протягом строку дії поруки повинен бути пред'явлений саме позов.
  КонсультантПлюс: примітка.
  Монографія М.І. Брагінського, В.В. Витрянского "Договірне право. Загальні положення" (Книга 1) включена до інформаційного банку відповідно до публікації - М.: Видавництво "Статут", 2001 (видання 3-е, стереотипне).
  ---
  "*" Детальніше про природу названих строків див.: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Загальні положення. М., 1997. С. 466 - 467, 473.
  Судова практика виходить з того, що пред'явлення кредитором вимоги в іншій формі, наприклад, у формі виставлення платіжного документа до оплати, не зупиняє протягом терміну дії поручительства, якщо навіть за кредитором закріплено право списання необхідної суми з рахунку поручителя в безакцептному порядку "*".
  ---
  "*" Див: п. 5 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням арбітражними судами норм Цивільного кодексу Російської Федерації про поручительство.
  8. Як різновиди поруки може розглядатися аваль. Аваль являє собою односторонню угоду, в силу якої певна особа (аваліст) бере на себе нічим не обумовлене одностороннє зобов'язання гарантувати повністю або в частині платіж за векселем або чеком замість іншої особи, вже зобов'язаного за даним векселем або чеком. Інститут авалю регламентується спеціальними нормами: Положенням про переказний і простий вексель (ст. ст. 30 - 32, 45 - 47, 55, 67, 68, 77) "*" і правилами Цивільного кодексу про чеки (ст. ст. 881, 884 , 885).
  ---
  "*" Див: Додаток до Постанови ЦВК і РНК СРСР від 7 серпня 1937 р. / / СЗ СРСР. 1937. N 52. Ст. 221.
  Аваль може даватися будь-якою особою, за винятком векселедавця (при вексельному поручительстві) і платника (при поруці за чеком). Аваль проставляється на векселі або чеку шляхом напису "вважати за аваль" і вказівки, ким і за кого він виданий. Важливою особливістю авалю є те, що зобов'язання аваліста нести відповідальність дійсним навіть у тому випадку, якщо обставина, відповідальність за яким він гарантував, виявиться недійсним з будь б то не було іншому підставі, ніж недотримання форми (п. 3 ст. 881 ЦК) .
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 5. Порука"
  1.  § 4. Контрольний орган муніципального освіти
      поручительства, про використання коштів, отриманих в результаті надання муніципальних гарантій та укладання договорів поруки; одержувати від підприємств, установ, організацій м. Єкатеринбурга незалежно від їх організаційно-правових форм і форм власності всю необхідну документацію та інформацію, що відноситься до питань своєї компетенції. Рахункова палата в процесі виконання
  2.  § 3. Виконання зобов'язань
      порукою зобов'язання поручитель і боржник відповідають перед кредитором солідарно - п. 1 ст. 363; особи, які спільно заподіяли шкоду, несуть перед потерпілим солідарну відповідальність-ч. 1ст. 1080 ЦК). По-друге, такий порядок застосовується, якщо він передбачений угодою сторін (наприклад, не забороняється кільком особам укласти один договір позики, в якому також передбачається їх
  3.  § 4. Забезпечення виконання зобов'язань
      поручительством і завдатком введені такі способи, як утримання і банківська гарантія. При цьому не можна сказати, що ці способи забезпечення були абсолютно невідомими російському цивільному праву та практиці: утримання вже протягом тривалого часу використовується, наприклад, у транспортному законодавстві (перевізник може утримувати вантаж до тих пір, поки не будуть внесені провізні
  4.  § 2. Розрахунки і кредитування
      поручительств, наданих банком своїм учасникам або акціонерам, не може перевищувати 20% від сукупної величини власних коштів банку. Питання надання кредитів розглядаються в комерційних банках зазвичай колегіально - кредитними комітетами або комісіями. При укладенні конкретних кредитних угод застосовуються заздалегідь підготовлені та апробовані в практиці прототипи
  5.  § 6. Комісія
      поручительством, тобто способом забезпечення виконання зобов'язання, підставою виникнення якого з'явилася угода, укладена комісіонером для комітента. Другий виняток є новацією для нашого цивільного законодавства. Правило, передбачене п. 1 ст. 993 ГК, встановлює відповідальність комісіонера перед комітентом за невиконання третьою особою угоди, укладеної з ним за
  6.  § 2. Професійні учасники ринку цінних паперів
      поручительства, має право відповідно до ст. 359 ГК утримувати знаходяться у нього цінні папери, які підлягають передачі довірителю, в забезпечення своїх вимог за договором доручення (п. 3 ст. 972 ЦК). Застосування утримання брокером, чинним на підставі договору не доручення, а комісії, можливе стосовно будь-яких клієнтів, а не тільки є підприємцями, і не залежить від того,
  7.  § 1. Банківська система. Правове становище кредитних організацій
      поручительств за третіх осіб, що передбачають виконання зобов'язань у грошовій формі, придбання права вимоги від третіх х осіб виконання зобов'язань у грошовій формі (факторинг), надання в оренду фізичним та юридичним особам спеціальних приміщень чи що у них сейфів для зберігання документів і цінностей, лізингові операції , надання консультаційних та інформаційних
  8.  § 2. Операції банків із залучення грошових коштів юридичних осіб і громадян
      поручительств, наданих банком своїм учасникам (акціонерам), норматив використання власних коштів кредитної організації для придбання часток (акцій) інших юридичних осіб зумовлюються розмірами власних коштів банку. Мінімальний розмір власних коштів (капіталу) банку також нормується Банком Росії і згідно ст. 62 Закону «Про Центральний банк Російської Федерації
  9.  § 3. Активні операції комерційних банків
      поручительств, залишків за рахунками однієї чи пов'язаних між собою кредиторів (вкладників) і власні кошти кредитної організації. З 1 лютого 1998 цей норматив дорівнює 25% [1]. Аналогічним показником обмежується максимальний розмір Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 242 великих кредитних ризиків; до
  10.  § 3. Валютне регулювання і валютний контроль
      поручительства в іноземній валюті, поступка права вимоги, що підлягає оплаті в іноземній валюті і т.д. Для цих та інших валютних операцій, які не підпадають під перелік, що міститься в п. 10 ст. 1 Закону від 9 жовтня 1992 р., резиденту необхідно отримати дозвіл ЦБ РФ, що видається Департаментом валютного регулювання та валютного контролю, якщо інше не встановлено Банком Росії. У