ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
М.І. Брагінський, В.В. ВІТРЯНСЬКИЙ. ДОГОВОРНОЕ ПРАВО. ДОГОВОРИ ПРО ВИКОНАННЯ РОБІТ І НАДАННІ ПОСЛУГ. Книга третя, 2006 - перейти до змісту підручника

2. Траст (довірча власність) в англо-американському праві

Основна частина правознавців, що досліджували історію трасту (довірчої власності), сходиться на думці, що довірча власність у своїй первісній формі (use) з'явилася в XII - XIII вв. в Англії. Її поява зазвичай пов'язують з необхідністю подолання різного роду обмежень і заборон на відчуження земель, зокрема на користь церкви, які були властиві англійському федеральному устрою суспільства, а також з особливостями спадкування земель (земля могла перейти у власність лише спадкоємця за законом) "*" .
---
"*" Див, наприклад: Цивільне та торгове право капіталістичних держав: Підручник. 2-е вид., Перераб. і доп. М., 1992. С. 236; Наришкіна Р.Л. Довірча власність у цивільному праві Англії та США. М., 1965. С. 4; Венедиктов А.В. Державна соціалістична власність. М.; Л., 1948. С. 106 - 126.
Наприклад, В.А. Дозорців в першому коментарі до частини другої ЦК, виданому після введення в дію норм про довірче управління, вказує: "Відносини, іменовані" довірчою власністю, "трастом" ("траст" - довіра), виникли в Англії в епоху середньовіччя. Основна мета англійського інституту довірчої власності полягала в тому, щоб обійти заборони для деяких суб'єктів бути власниками певних видів майна. Саме цим пояснювалися фікції - закріплення права власності за особою, фактично не користувався його наслідками, створення фігури номінального власника. Першочерговими виявляються взаємини між таким номінальним власником і вигодонабувачем, якому повинні належати реальні вигоди, захист його інтересів від недобросовісного номінального власника. Природно, що такі відносини не можуть мати суто формального характеру, інакше обхід закону стає очевидним. Звідси фідуціарні, довірчий характер відносин "" * ".
--- -
"*" дозорців В.А. Указ. соч. С. 530.
Правда, на думку деяких авторів, ідея "розщепленої" власності, а слідом за нею і довірчої власності (трасту) бере початок в римському праві. Так, К.І. Скловський вважає, що "розщеплена власність виникла в середні століття завдяки зусиллям глоссаторов (тлумачів римського права), які шукали в класичному праві обгрунтування феодальним юридичним формам і серед них головною, що дала назву всьому строю, - феоду. В якості такої підстави був обраний узуфрукт (usufructus) ... На базі узуфрукта була створена розщеплена власність, коли з приводу однієї речі (насамперед - земельної ділянки) виникало два права власності - вище і нижче ... "" * ".
--- ---
"*" Скловський К.І. Указ. соч. С. 72.
Зазначена точка зору, заснована на вирішальний вплив римського права на процес становлення інституту довірчої власності (трасту) в англійському праві, не знаходить підтримки в інших дослідженнях. Навпаки, у багатьох працях підкреслюється своєрідність англійської правової системи, яке і зробило можливою появу довірчої власності. Свого часу Г.Ф. Шершеневич, аналізуючи англійську правову систему, вказував: "Розвиток англійського права йшло самостійним шляхом, незалежно від римського і канонічного. Тому воно представляє особливості в минулому і в даний час порівняно з правом континентальних держав. Історія джерел права в Англії тісно пов'язана з історією судової організації "" * ".
--- ---
"*" Шершеневич Г.Ф. Підручник російського громадянського права. Дев'яте видання. М., 1911. С. 36.
Саме специфіка судової системи середньовічної Англії (крім "розщепленої" власності) дозволила розвинутися такого специфічного інституту, як довірча власність (траст). Ця обставина відзначається багатьма правознавцями, що досліджували даний інститут. Так, Е.А. Суханов пише: "Взаємини засновника трасту і керуючого передбачають високий ступінь довіри, що відповідає якимсь уявленням про справедливість (equity), якими керуються суди при вирішенні виникаючих суперечок ... Такі уявлення про справедливість вироблені особливою гілкою прецедентного права - "правом справедливості" (law of equity), звичайно протиставляється "загальному праву" (common law) "" * ".
--- ---
"*" Цивільне право: У 2 т. Т. II, напівтім 2: Підручник. С. 490 - 491.
На думку Р.О. Халфіна, сама форма "довірча власність" (trust) представляла собою "один із засобів зміни рішення суду" загального права "шляхом втручання "права справедливості". Якщо суд "загального права" визнавав власником певну особу, що порушувало права інших осіб або суперечило сформованим вимогам, "суд справедливості" міг визнати це особа довірчим власником на користь третьої особи "" * ". В.А. Дозорцев вказує:" .. . право справедливості "- це особлива галузь англійського права, невідома континентальним системам, зокрема російської. Саме елементом цієї гілки і є" довірча власність ". Але вона попросту непрацездатна поза відповідної правової системи" .
---
"*" Халфіна Р.О. Цивілізований ринок: правила гри. М., 1993. С. 40.
Дозорців В.А. Указ. соч. С. 530.
Більш докладний аналіз походження і розвитку довірчої власності (трасту) можна виявити в англо-американському праві і відповідної доктрині, але й там виникнення і розвиток цього інституту пов'язують в основному зі специфічними рисами англійського права справедливості та судової системи.
Наприклад, в одній з найвідоміших робіт, присвячених трасту "*", вказується, що можна виділити чотири стадії розвитку трасту (первісна форма, як уже зазначалося, - use).
---
"*" Austin Wakeman Scott and Austin Wakeman Scott, Jr. Select Cases and Other Authorities on the law of trusts. Fifth Edition. Boston; Toronto, 1966. P. 2 - 3.
Перший період, коли в англійському праві відзначається використання особливих прав на земельні ділянки - uses, настав незабаром після норманського завоювання (XI - XII ст.). Однак у цей період суди не захищали права власника (бенефіціара), який не мав права на відшкодування шкоди навіть у тих випадках, коли володар use зловживав його довірою. Протягом цього періоду парламентом приймалися окремі закони, але всі вони характеризуються спрямованістю на запобігання використання uses в незаконних цілях. Наприклад, за Законом 1376 кредиторам дозволялося займати землю боржника, яку останній передав в use третій особі. За Законом 1391 утрачивалось право на землю, передану релігійним та іншим корпораціям, включаючи ситуації, коли земля передавалася в use фізичним особам від таких корпорацій.
Другий період (з початку XV ст.) Характеризується тим, що лордом-канцлером були схвалені і визнані права uses, яким стала надаватися судовий захист і які використовувалися як важливого засобу боротьби проти феодалів. У цей період use визнавалося безоплатним зобов'язанням (the honorary obligation), а всі суперечки розглядалися судами справедливості (the courts of equity). Майно (в основному земельні ділянки) диференціювалося на: 1) законне майно (the legal estate), тобто що на праві власності, і 2) "справедливе" майно (equitable estate), тобто що належить довірчому власнику по праву справедливості.
Третій період розвитку довірчої власності пов'язують з появою спеціального закону - the Statute of uses (1536). Метою створення даного закону було припинити застосування uses в колишньому вигляді і перевести відповідні правовідносини зі сфери справедливості в область нормального правового регулювання (legal interests). Для цього всі суперечки, пов'язані з uses, були передані на розгляд загальних судів (the common law courts). Однак виконання закону не перекреслило права справедливості, яке як і раніше застосовувалося лордом-канцлером. Крім того, the Statute of uses виявився нездатним врегулювати відносини власності на маєтки, і в цих випадках лордом-канцлером застосовувалося право справедливості. У судовій практиці загальних судів з'явився термін "the second use", а за своїм змістом це право визнавалося порожнім і несумісним з початковим (the first use). Вже в XVII в. права, що випливають із зазначеного закону, знову отримали захист з боку судів справедливості, і суперечки розглядалися по праву справедливості.
Четвертий період розвитку довірчої власності (XVII в.) Пов'язують з відродженням довірчої власності за правом справедливості (the equitable use or trust). Після Реставрації (1660 р.) була анульована феодальна система. Відносини трасту стали поширюватися на багато об'єктів (крім земельних ділянок). Траст придбав сучасні риси.
Історія походження і розвитку довірчої власності (трасту) свідчить про те, що даний інститут є не закономірним результатом розвитку принципів римського права, а, швидше, навпаки, наслідком специфічних і багато в чому унікальних обставин, характерних для правової та судової системи Англії. Як правильно зазначає Є.А. Суханов, "розподілу права на" загальне право "і" право справедливості "не знає жоден правопорядок континентальної Європи, включаючи і російський, тоді як англо-американському праву, в свою чергу, невідомо поділ прав на речові і зобов'язальні" "*". Одним з основних постулатів континентальної правової системи "є неможливість встановлення двох однакових прав власності на одне і те ж майно. Право власності в його континентальному, в тому числі російському, розумінні неможливо" розщепити ": воно або повністю зберігається за власником, або повністю втрачається їм . При всякому іншому підході виникає нерозв'язна колізія прав власників, кожен з яких бажає розпорядитися своїм майном на свій розсуд " . Сучасний стан правовідносин довірчої власності (трасту) в англо-американському праві являє собою яскравий приклад майстерного пристосування цього інституту, що з'явився під впливом конкретно-історичних специфічних обставин, породжених феодальним суспільним устроєм Англії в середні століття, для задоволення сучасних потреб суспільного розвитку.
---
"*" Цивільне право: У 2 т. Т. II, напівтім 2: Підручник. С. 491.
Там же. С. 491.
Як підкреслює Р.О. Халфина, в даний час відносини довірчої власності (трасту) можуть встановлюватися по самих різних підставах: "Це може бути і заповіт, і договір, на підставі якого визначаються інтереси власника і довірчого власника. Встановлюючи довірчу власність, власник передає довірчому власнику всі права з управління майном. Він може вказати мету, для досягнення якої ці відносини встановлюються, а може надати довірчому власнику повну свободу в розпорядженні майном, вимагаючи лише певні вигоди для бенефіціара "" * ".
---
"*" Халфіна Р.О. Указ. соч. С. 41.
Істота відносин довірчої власності (трасту) по англо-американському праву полягає в тому, що одна особа - засновник довірчої власності, є власником майна (settlor), передає своє майно іншій особі - довірчому власнику (trustee ) для управління в інтересах вказаної ним особи - бенефіціара (beneficiary). При цьому власник майна - засновник трасту - в якості бенефіціара може призначити самого себе. Не виключаються ситуації, коли власник призначає себе навіть як довірчого власника (trustee).
В якості бенефіціара може виступати не тільки конкретну особу, призначене власником, а й невизначене коло осіб. За такою схемою, зокрема, засновуються благодійні трасти (charitable trusts), які встановлюються з метою створення закладів культури, охорони здоров'я і т.п. Такі трасти часто називають публічними (public trust), і вони протиставляються приватним трастам (private trust), оскільки діють у громадських інтересах "*".
---
"*" Див: Цивільне та торгове право капіталістичних держав: Підручник. С. 236.
Правовідносини довірчої власності в країнах, що відносяться до англо-американській правовій системі, отримали надзвичайно широке поширення в самих різних сферах майнового обороту. Інститут довірчої власності широко використовується для організації великих корпорацій. Початок цьому процесу було покладено в 1892 р., коли в США була організована компанія "Стандарт ойл": акціонери 40 нафтових компаній уклали угоду про передачу всіх наявних у них акцій уповноваженим особам - довірчим власникам. Натомість вони придбали особливі сертифікати, що засвідчують їх взаємини з довірчими власниками, які, в свою чергу, прийняли на себе обов'язки, пов'язані з веденням справ компанії до найбільшої вигоди засновників трасту "*".
---
  "*" Див: Там же. С. 240.
  Довірча власність (траст) використовується також для організації управління портфелями цінних паперів, приватними пенсійними фондами, справами організацій при їх неспроможність (банкрутство).
  На принципах трасту засновано створення холдингових компаній, які, будучи юридичними особами, отримують в довірчу власність акції інших компаній і здійснюють управління діяльністю зазначених компаній.
  Важливе значення має виникає в силу закону така форма довірчої власності, як конструктивна власність (constructive trust). Ця форма довірчої власності призначена для обслуговування особливо довірчих, фідуціарних відносин, що виникають у тих випадках, коли одна особа веде справи іншої, наприклад у відносинах між принципалом і агентом; компанії та її директорів; членами партнерства; клієнтом і адвокатом; опікуном і підопічним і т . п. Більше того, наявність відносин довірчої власності презюміруется у всіх випадках, коли одна особа, що діє в інтересах іншої, отримує можливість збагатитися за його рахунок. У такій ситуації визнання існування між ними трастових відносин служить засобом запобігання безпідставного збагачення.
  З точки зору змісту правовідносин, пов'язаних з установою довірчої власності (трасту), слід зазначити, що незалежно від підстав їх виникнення (за законом або в силу договору) довірчий власник виступає у майновому обороті від свого імені як власник майна. Він має право використовувати майно, розпоряджатися ним, укладаючи будь-які угоди. Виняток становить лише правомочність на відчуження зазначеного майна, яке має бути надано довірчому власнику законом або договором.
  Керуючи переданим в траст майном, довірчий власник повинен звітувати перед бенефіціаром. Крім того, на довірчому власнику лежить обов'язок передати бенефіціару всі вигоди, отримані від використання майна, зажадавши для себе лише відшкодування фактичних витрат і витрат, пов'язаних з управлінням майном.
  В англійському праві до теперішнього часу діє презумпція безоплатності здійснення довірчим власником своїх обов'язків (якщо договором не передбачено винагороду). По праву США виконання довірчим власником зазначених обов'язків здійснюється на оплатній основі.
  Майно, передане в траст, повинно бути відокремлено довірчим власником від власного майна. На довірчого власника покладається обов'язок відшкодувати збиток, заподіяний бенефіціару в результаті неналежного виконання довірчим власником своїх обов'язків. А зловживання своїми повноваженнями може спричинити для довірчого власника навіть кримінальну відповідальність.
  Припиняються правовідносини довірчої власності у випадках досягнення мети, для якої вона створювалася: закінчення заздалегідь обумовленого терміну, смерті бенефіціара або настання інших обставин, які при заснування довірчої власності були узгоджені в якості підстав її припинення.
  Як бачимо, довірча власність (траст) і в сучасному вигляді заснована, як і колись, на концепції "розщеплення" власності: одна частина повноважень (управління та розпорядження майном) належить довірчому власнику; інша частина (отримання вигод і доходів від використання майна) - бенефіціару.
  Характерно, що в Канаді, що належить до англо-американській правовій системі, при проведенні останньої кодифікації цивільного права провінції Квебек, де традиційно застосовується континентальна правова система, що не була сприйнята модель розщепленої власності. У Цивільному кодексі Квебеку (ст. 1260 - 1370) "*" дуже докладно і детально врегульовані відносини, пов'язані з фідуциі та управлінням чужим майном. Зокрема, передбачено, що фідуція виникає з акту, в силу якого одна особа, засновник, передає зі своєї майнової маси в утворену їм іншу майнову масу майно, яке надається для певної мети і яким фідуціарні управитель зобов'язується, в силу факту його прийняття, володіти і управляти. Фідуціарний майнова маса, утворена з майна, переданого в фідуциі, становить майнову масу, призначену для спеціальних цілей, самостійну і відокремлену від майна засновника, фідуціарного керуючого та вигодонабувача, на яку ніхто з цих осіб не має речового права (ст. 1260, 1261 ЦК Квебеку).
  ---
  "*" Цивільний кодекс Квебеку. М.: Статут, 1999 (Сучасне зарубіжне та міжнародне приватне право). С. 202 - 220.
  Фідуция може бути заснована в особистому (окремої особи), в приватному чи суспільний інтерес. Фідуциі в приватному інтересі визнається фідуція, предметом якої є створення, зміст тілесного майна або використання майна, що виділяється з певною метою або до непрямої вигоді якої особи або в пам'ять про нього, або в якому-небудь іншому приватному інтересі. Приватної фідуциі вважається також фідуція, заснована на оплатній основі, зокрема з метою дозволити отримувати прибуток шляхом вкладень або інвестицій, з метою надати пенсійне забезпечення або інші вигоди засновнику або зазначеним особам, членам товариства або асоціації, працівникам або акціонерам. Фідуциі в громадському інтересі вважається фідуція, заснована з метою, що представляє загальний інтерес, наприклад переслідує культурні, освітні, релігійні або наукові цілі; вилучення прибутку або управління підприємством не є її основною метою (ст. 1266, 1268 - 1270 ЦК Квебеку).
  Фідуціарні керуючий здійснює контроль і виключне управління відношенні фидуциарной майнової маси; документи, що відносяться до майна, що входить до її складу, складаються на його ім'я; він здійснює всі права, пов'язані з цією майнової масою, і має право приймати будь належних заходів з метою збереження її призначення. Разом з тим фідуціарні керуючий не має речового права на фідуціарні майно, а діє на правах керуючого чужим майном (ст. 1278 ЦК Квебеку).
  Як бачимо, канадські правознавці, підготувавши проект Цивільного кодексу Квебека і що забезпечили детальне регулювання фідуціарного управління майном, зуміли обійтися без традиційного атрибуту довірчої власності (трасту) по англо-американському праву "розщеплення" власності.
  Подібним чином (без "розщеплення" власності) регулюються аналогічні відносини і в деяких інших країнах, що не належать до англо-американській системі права. Так, Р.О. Халфина звертає увагу на те, що, наприклад, у Німеччині "також врегульовано відносини між власником і особою, що здійснює всі функції по управлінню майном власника. Ці відносини (treuhhandeigentum) встановлюються між довірили (treugeber) і довіреною (treuhahder). Власником може бути або один з них, або інший. Їх відносини визначаються умовами укладеного між ними договору або іншого акта. Їх воля визначає також і розподіл доходів, одержуваних у результаті діяльності довіреної. Така форма нерідко використовується для того, щоб перенести юридичний статус засновника на довіреної "" * ". Практичне значення даного інституту може полягати, зокрема, в тому, що власник-засновник, який є іноземцем, який не має можливості використовувати своє майно для певного виду діяльності в країні, де це майно знаходиться, може покласти здійснення цієї діяльності на відповідне довірена особа .
  ---
  "*" Халфіна Р.О. Указ. соч. С. 41.
   Там же. С. 42.
  Наявність в зарубіжних законодавствах, що відносяться до континентальної правової системі, подібних норм є наслідком розвитку інститутів прав на чужі речі та управління чужим майном, але аж ніяк не свідченням того, що відбувається "поступова дезінтеграція права власності, тобто розщеплення права власності на ряд окремих функціонуючих правомочностей ", що" обумовлюється об'єктивними економічними причинами ", як вважають деякі російські правознавці" * ".
  ---
  "*" Див, наприклад: Туришев П.В. Указ. соч. С. 9.
  Як вважає Л.Ю. Міхєєва, "до причин сприйняття ідеї трасту (у тій чи іншій системі) необхідно також додати і те, що управління чужим майном в інтересах третіх осіб є звичним для континентального права" "*". Дійсно, подібні правовідносини мають місце при неспроможність (банкрутство), опіки, спадкування і в деяких інших випадках. Однак, забезпечуючи детальне правове регулювання зазначених правовідносин, законодавства, що відносяться до континентальної правової системи, не вдаються до "розщепленню" неподільного права власності та іншим чужим їй прийомам і принципам.
  ---
  "*" Міхєєва Л.Ю. Указ. соч. С. 27.
  КонсультантПлюс: примітка.
  Текст монографії Л.Ю. Михеевой "Довірче управління майном. Коментар законодавства" включений в інформаційний банк станом на 23.08.2001. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "2. Траст (довірча власність) в англо-американському праві "
  1.  § 1. Об'єкти речових прав підприємця
      трасту - довірчої власності в російських умовах. З урахуванням того, що траст на його батьківщині - в країнах англо-американського права, є одним з речових прав, оскільки це довірча власність, застосування трасту в Росії вимагало відповіді на питання: чи передбачений цей інститут російським правом. До грудня 1993 відповідь була однозначно негативною. Тому всі спроби
  2.  § 8. Довірче управління майном
      трасту - довірчої власності, яка є інститутом англо-американської системи загального права. Остання передбачає існування розщепленої власності: одночасного існування як власника, так і довірчого власника в один і той же час на одне і те ж майно і при цьому правомочності зазначених власників не збігаються [1]. У відповідності з договором
  3.  § 3. Основні інститути цивільного права зарубіжних держав
      трасти та управління спадковим майном на користь неповнолітнього. Доктрина юридичної особи в романо-германської правової системи відрізняється детальної розробленістю. Існує кілька теорій щодо сутності юридичної особи: чи юридична особа реальністю або фікцією. Переважає теорія, згідно якої юридичні особи - абстракція, яка зручна для
  4.  5. Проблема "довірчої" і "розщепленої" власності
      трасту), який намагалися впровадити у вітчизняне цивільне законодавство під впливом зовсім далеких йому англо-американських підходів. При довірчому управлінні, наприклад, майном підопічного (ст. 38 ЦК) або майном, що перебуває у складі спадщини (ст. 1173 ЦК), керуючий використовує чуже майно, не стаючи його власником і не в своїх інтересах, а в інтересах
  5.  3. Застава
      траст не допускається ". --- Див: Відомості З'їзду народних депутатів Верховної Ради Російської Федерації. 1992 . N 47. Ст. 2722. Положення про здійснення операцій з дорогоцінними металами на території Російської Федерації, затверджене Постановою Уряду від 30 червня 1994 р., передбачає заборону застави містять золото і срібло виробів, якщо вони не
  6.  1. Поняття і сфера застосування
      трастові, фідуціарні) операції "у різних країнах визначається по-різному. Як правило, це назва пов'язана з особливими, довірчими відносинами, що складаються між банками (іншими керуючими) та їх клієнтами". --- Єфімова Л.Г. Банківські угоди: право і практика. М., 2001. С. 612. Треба зауважити, що в банківській практиці склалося поняття "трастові
  7.  3. Виникнення "трасту" і довірчого управління майном в російському законодавстві
      трасту або "розщеплення" власності. У радянський період розвитку вітчизняне цивільне право також не виключало можливості управління чужим майном, яке, як і колись, залишалося лише елементом інших цивільно-правових інститутів. Так, відповідно до Цивільного кодексу РРФСР 1922 р. в спадковому праві діяло правило, за яким при відсутності готівки спадкоємців
  8.  § 3. Коллизионно-правове регулювання угод міжнародного характеру
      трастів, відносин між засновниками, довірчими власниками і бенефіціарами трасту; 6) наслідків дій посередника для відносин принципала з третьою особою, що не зачіпають, однак, інших аспектів агентських угод. У сферу дії Конвенції не входять також питання, пов'язані з процедурою доказів і іншими процесуальними діями. Формулюючи загальні принципи вилучень з
  9.  § 2. Операції банків із залучення грошових коштів юридичних осіб і громадян
      довірче управління коштами інших осіб; Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 224 - залучення грошових коштів інших осіб до загальних фондів банківського управління; - випуск дебетових пластикових карт; - залучення грошових коштів шляхом емісії облігацій, векселів та інших цінних паперів; -
  10.  § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
      довірчого управління майном, комерційної концесії (франчайзингу) та ін 5. Внутрішньогалузевий об'єднання (інтеграція, централізація), в результаті якого подолано протиставлення між різноманітними правовими формами відчуження майна у власність, виконання робіт і надання послуг (у підсумку договори поставки, контрактації і енергопостачання визнані окремими видами