Головна
ГоловнаКримінальне, кримінально-процесуальне правоКримінальне право → 
« Попередня Наступна »
Г.Н. Борзенков, В.С. Комісаров. Курс кримінального права в п'яти томах. Том 4. Особлива частина, 2002 - перейти до змісту підручника

4. Злочини, що посягають на службові інтереси окремих видів діяльності


Перевищення повноважень службовцями приватних охоронних або детективних служб (ст. 203 КК). Діяльність службовців приватних охоронних або детективних служб здійснюється на основі Закону РФ від 11 березня 1992 р. "Про приватну детективну і охоронну діяльність в Російській Федерації" * (121).
Стаття 1 цього Закону визначає приватну детективну і охоронну діяльність як надання на оплатній договірній основі послуг фізичним та юридичним особам підприємствами, які мають спеціальний дозвіл (ліцензію) органів внутрішніх справ, з метою захисту законних прав та інтересів своїх клієнтів. Встановлення кримінальної відповідальності за перевищення повноважень службовцями приватних охоронних або детективних служб продиктовано, по-перше, необхідністю забезпечити ефективний захист від злочинних посягань у сфері підприємницької та іншої економічної діяльності, по-друге, встановленням правового контролю за законністю дій приватних правоохоронних органів (служб).
Для здійснення своїх завдань службовці приватних охоронних і детективних служб наділяються відповідними повноваженнями. Так, відповідно до Закону, приватним детективам дозволяється:
збір відомостей з цивільних справ на договірній основі з учасниками процесу; вивчення ринку, збір інформації для ділових переговорів, виявлення некредитоспроможних або ненадійних ділових партнерів;
встановлення обставин неправомірного використання в підприємницькій діяльності фірмових знаків і найменувань, недобросовісної конкуренції, а також розголошення відомостей, що становлять комерційну таємницю;
з'ясування біографічних та інших характеризують особу даних про окремих громадян (з їх письмової згоди) при укладенні ними трудових і інших контрактів;
пошук безвісти зниклих громадян;
пошук втраченого громадянами або підприємствами, установами, організаціями майна;
збір відомостей у кримінальних справах на договірній основі з учасниками процесу, з обов'язковою умовою, що протягом доби з моменту укладення контракту на збір таких відомостей приватний детектив зобов'язаний письмово повідомити про це особу, яка провадить дізнання, слідчого, прокурора або суд, в чиєму провадженні знаходиться кримінальна справа (ст. 3 Закону).
У функції осіб, які займаються охоронною діяльністю, входять такі повноваження:
захист життя і здоров'я громадян;
охорона майна власників, у тому числі при його транспортуванні;
проектування, монтаж та експлуатаційне обслуговування засобів охоронно-пожежної сигналізації;
забезпечення порядку в місцях проведення масових заходів;
консультування та підготовка рекомендацій клієнтам з питань правомірного захисту від протиправних посягань.
У ході здійснення приватної детективної діяльності, пов'язаної з небезпекою для життя і здоров'я, дозволяється застосовувати спеціальні засоби, порядок придбання, обліку, зберігання і носіння яких встановлюється Урядом РФ (ст. 5 Закону) * (122 ).
Закон забороняє приватним детективам вдаватися до дій, які посягають на права і свободи громадян, а також здійснювати дії, що ставлять під загрозу життя, здоров'я, честь, гідність і майно громадян.
При здійсненні приватної охоронної діяльності дозволено застосування спеціальних засобів (гумова палиця, наручники тощо) і вогнепальної зброї у випадках і порядку, передбачених Законом (ст. 16-18) і в межах прав, наданих ліцензією. Закон "Про приватну детективну і охоронну діяльність в Російській Федерації" в ст. 16-18 детально регламентує умови, порядок і межі застосування спеціальних засобів і вогнепальної зброї. Зокрема, спеціальні засоби можуть застосовуватися для: а) відбиття нападу, безпосередньо загрожує життю і здоров'ю детектива або охоронця, б) припинення злочину проти охоронюваної власності, коли правопорушник надає фізичне опір. Закон забороняє застосування спеціальних засобів стосовно жінок з видимими ознаками вагітності, осіб з явними ознаками інвалідності та неповнолітніх, коли їх вік очевидний або відомий приватному детективу (охоронцю), крім випадків надання ними збройного опору, скоєння групового чи іншого нападу, що загрожує життю і здоров'ю приватного детектива (охоронця) або охороняється власності. За таких самих обставин Закон забороняє використання вогнепальної зброї, яка, крім зазначених випадків, не можна застосовувати при значному скупченні людей, коли від цієї зброї можуть постраждати сторонні особи.
Орган внутрішніх справ, який видав ліцензію на здійснення приватної детективної або охоронною діяльністю, вправі її анулювати у випадку порушення або невиконання вимог Закону, що стосуються цих видів діяльності. Якщо службовець приватної охоронної або детективної служби перевищує свої повноваження в більш грубій формі, то за наявності в його діях ознак, зазначених у ст. 203 КК, він підлягає кримінальній відповідальності.
Кримінальний кодекс (ст. 203) передбачає відповідальність керівників чи службовців приватної охоронної або детективної служби за перевищення повноважень, наданих відповідно до ліцензії, всупереч завданням своєї діяльності, якщо ці дії вчинені з застосуванням насильства чи погроз його застосування. Можна сказати, що приватні детективи та охоронці мають право застосовувати насильство при здійсненні розшукової або охоронної діяльності в ситуаціях і в межах правомірною необхідної оборони, крайньої необхідності, а також при затриманні особи, яка вчинила злочин.
Безпосереднім об'єктом злочину є встановлений державою порядок сфери діяльності приватних охоронних і детективних служб. В якості додаткового об'єкта можуть виступати честь, гідність, здоров'я людини.
Об'єктивну сторону злочину, передбаченого ст. 203 КК, утворює перевищення повноважень, наданих Законом і ліцензією на здійснення приватної детективної або охоронною діяльністю, всупереч завданням цієї діяльності, якщо діяння вчинено із застосуванням насильства чи загрози його застосування. Таким чином, дії, що утворюють об'єктивну сторону злочину, характеризуються трьома ознаками: 1) вчиняються дії, що виходять за межі повноважень, наданих ліцензією керівнику або службовцеві приватної охоронної або детективної служби, всупереч завданням цієї діяльності; 2) здійснюються такі дії, що виходять за межі повноважень , які пов'язані із застосуванням фізичного чи психічного насильства або з погрозою застосування такого насильства; 3) повинна бути встановлено причинний зв'язок між перевищенням повноважень відповідних осіб і насильством або висловленої загрозою насильства.
Отже, перевищення повноважень, наданих відповідно до ліцензії на здійснення приватної детективної або охоронною діяльністю, може виражатися лише в здійсненні дій, пов'язаних з насильством або погрозою застосування насильства. Тому саме по собі перевищення повноважень без застосування насильства чи погрози його застосування, наприклад, проведення обшуку, застосування спецзасобів з відступом від законних підстав, склад злочину не утворює.
Під насильством розуміється обмеження свободи потерпілого, нанесення йому ударів, побоїв (ст. 116 КК), заподіяння легкої або середньої тяжкості шкоди здоров'ю (ч. 1 ст. 112, 115 КК), катування (ч . 1 ст. 117 КК), а також погроза вбивством або заподіянням тяжкої шкоди здоров'ю (ст. 119 КК). У всіх цих випадках кваліфікації за сукупністю злочинів не потрібно. Навпаки, якщо приватні детектив і охоронець, при перевищенні своїх повноважень всупереч інтересам своєї служби, скоїли вбивство, заподіяли тяжка шкода здоров'ю або середній шкоду здоров'ю при обтяжуючих обставинах, то вони несуть відповідальність на загальних підставах за всі скоєні дії за ст. 203 КК і відповідно за ст. 105, 111, ч. 2 ст. 112 КК.
Злочин визнається закінченим у момент здійснення дій, що виходять за рамки повноважень, наданих ліцензією, скоєних всупереч завданням детективної або охоронної діяльності і з'єднаних із застосуванням насильства чи погрозою його застосування.
Суб'єктивна сторона злочину характеризується прямим умислом. Винний усвідомлює, що здійснювані ним дії перевищують його повноваження, суперечать завданням діяльності і пов'язані із застосуванням або з погрозою застосування насильства, і бажає вчинити такі дії. Цілі і мотиви злочину в якості обов'язкової ознаки в законі не визначені і на кваліфікацію не роблять впливу.
Суб'єкт злочину - спеціальний, тобто особа, яка має відповідну ліцензію і є керівником приватної детективної або охоронної служби, а також приватний детектив і приватний охоронець.
У ч. 2 ст. 203 КК встановлена ??підвищена відповідальність, якщо перевищення повноважень службовцями приватних охоронних або детективних служб спричинило тяжкі наслідки. Віднесення настали до числа тяжких є питанням факту, підлягає встановленню у кожному конкретному випадку з урахуванням обставин справи. Такими можуть бути, наприклад, самогубство потерпілого або заподіяння тяжкої шкоди його здоров'ю, заподіяння тяжкого або середньої шкоди здоров'ю двом або більше особам, смерть потерпілого та інші тяжкі наслідки. У всіх цих випадках вчинене має кваліфікуватися за сукупністю злочинів.
Комерційний підкуп (ст. 204 КК). Встановлення відокремленої кримінальної відповідальності за комерційний підкуп у вітчизняному законодавстві свідчить про певну новизні цієї норми. Водночас аналізована стаття є певним "аналогом" ст. 290 і 291 КК, що передбачають відповідальність за отримання і дачу хабара, оскільки має багато спільних ознак об'єктивної сторони з хабарництвом (отриманням і дачею хабара).
Комерційний підкуп являє собою соціально небезпечне діяння, яке заважає нормальному функціонуванню ринкових відносин, порушує рівність перед законом громадян, що працюють як в державних, так і в комерційних організаціях, підриває нормальну управлінську діяльність комерційних служб, перешкоджає дотриманню законів і правових обов'язків особами, які здійснюють управлінські функції в комерційних організаціях. У зв'язку з цим криміналізація такого діяння, як комерційний підкуп, представляється логічною і соціально виправданою. Законодавець оцінив комерційний підкуп як спосіб суспільно небезпечного неправомірного втручання в управлінські процеси, в тому числі з управління власністю, діяльністю організації, її підрозділів і співробітників. Специфіка суспільної небезпеки комерційного підкупу виражається у протиправному способі впливу на управлінські процеси при прийнятті рішень та здійсненні суб'єктом своїх службових повноважень.
Комерційний підкуп справедливо відноситься кримінологами до корупційних злочинів * (123). У зв'язку з цим найбільш вдалим визначенням корупції, що включає в себе і комерційний підкуп, є те, що "Корупція - це використання суб'єктом управління своїх владних повноважень всупереч інтересам служби з особистої зацікавленості" * (124).
У спеціальній літературі виділяється кілька причинних підстав для встановлення кримінальної відповідальності за комерційний підкуп. До них відносять:
а) зміст конкретних управлінських відносин, які потребують охорони кримінально-правовими засобами;
б) можливість появи нових суспільних відносин у зв'язку з реформуванням відносин у сфері управління і регулюючих їх законів;
в) соціально-правовий статус особи, що виконує управлінські функції, характер і зміст його повноважень;
г) особливий психічний ставлення суб'єкта до діяння і наслідків;
д) збитки та інші негативні наслідки * (125).
Слід вказати ще на один аспект суспільної небезпеки аналізованого злочину: комерційний підкуп деформує суспільну свідомість в частині подання про справедливе, чесному, порядному і безкорисливому образі керівника, що є досить актуальним в період не тільки проголошення, але та побудови демократичного правового суспільства.
Стаття 204 КК передбачає як різновидів комерційного підкупу два самостійних складу злочину: а) незаконну передачу винагороди особі, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації (ч. 1 і 2), б) незаконне одержання такої винагороди (ч. 3 і 4).
Безпосереднім об'єктом комерційного підкупу (будь-який його різновиди) є нормальна, регламентируемая законодавством, діяльність апарату управління комерційних та інших організацій, які не є державним органом, органом місцевого самоврядування, державним чи муніципальним закладом. Щодо поняття "безпосередній об'єкт комерційного підкупу" в літературі висловлено чимало суджень * (126). Не вдаючись у детальний їх аналіз, слід вказати на найбільш принципові позиції. Так, заперечуючи проти того, що встановлений порядок управлінської діяльності не може бути об'єктом злочину, С.А.Гордейчік пропонує безпосереднім об'єктом злочину визнати врегульовані нормами права відносини, що лежать в основі господарської діяльності комерційної або іншої організації * (127). П.С.Яні зазначає, що об'єктом усіх злочинів, включених в гол. 23 КК, у тому числі і комерційного підкупу, є сфера відносин, пов'язаних з реалізацією працівниками всіх юридичних осіб, за винятками, встановленими приміткою до ст. 201 КК, наявних у них особливих можливостей, прямо випливають з їх службового положення * (128).
  З зазначеними думками навряд чи можна погодитися. Визначаючи безпосередній об'єкт аналізованого злочину, необхідно усвідомити ознаки складу цього злочину. З ст. 204 КК випливає, що управлінська діяльність комерційної та іншої організації:
  а) є елементом комерційного підкупу;
  б) здійснюється спеціально уповноваженими особами цієї організації;
  в) спрямована на задоволення охоронюваних законом прав та інтересів організації;
  г) здійснюється в рамках, встановлених законодавством і іншими нормативними актами.
  З урахуванням цих ознак безпосереднім об'єктом злочину виступає нормальна діяльність апарату управління комерційних та інших організацій.
  У літературі зазначалося, що комерційний підкуп має додатковий об'єкт: це - права і законні інтереси громадян або охоронювані законом інтереси суспільства і держави, а також майнові та інші правомірні інтереси організації * (129). Однак, як нам видається, ці інтереси виступають у вигляді факультативного, а не додаткового об'єкта, оскільки всі зазначені інтереси при комерційному підкупі, безумовно, страждають, але вони конструктивно знаходяться за складом злочину. Права і законні інтереси громадян можуть виступати додатковим об'єктом комерційного підкупу у випадках, якщо він пов'язаний з вимаганням, тобто коли особа піддалося такому впливу.
  Предметом злочину, як випливає з диспозиції ст. 204 КК, виступають гроші, цінні папери, інше майно, а також послуги майнового характеру, що надаються безоплатно, але підлягають оплаті (надання туристичних путівок, ремонт квартири, будівництво дачі і т.п.).
  Під грошима (валютою) закон розуміє як російські, так і іноземні грошові знаки, що мають ходіння, тобто знаходяться у фінансовому обороті на момент вчинення злочину.
  До цінних паперів відносяться будь-які документи, що засвідчують з дотриманням встановленої форми і обов'язкових.
  Майно включає предмети, що мають матеріальну цінність. Це можуть бути валютні цінності, виражені в майна відноситься нерухомість (дачі, квартири, приміщення, підприємства), причому як в Росії, так і за кордоном.
  Послуги майнового характеру - це послуги, які за звичайних обставин підлягають оплаті, але стосовно до аналізованого злочину надаються безкоштовно особам, які виконують управлінські функції в комерційних організаціях. Це можуть бути ремонт квартир, будинків, машин, будівництво дач і гаражів, оплата туристичної поїздки та інші послуги, що потребують матеріальних витрат. Як зазначено у п. 9 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 10 лютого 2000 р. N 6 "Про судову практику у справах про хабарництво та комерційному підкупі", під вигодами майнового характеру слід розуміти, зокрема, заниження вартості переданого майна, об'єктів, що приватизуються, зменшення орендних платежів, процентних ставок за користування банківськими позиками * (130). Зазначені вигоди і послуги майнового характеру повинні отримати у вироку грошову оцінку. Крім того, суду слід вказувати у вироку, за виконання яких конкретних дій (бездіяльності) особа, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, отримало предмет комерційного підкупу від зацікавленої особи. Дії немайнового характеру не можуть бути предметом комерційного підкупу.
  Як вказувалося вище, під поняттям "комерційний підкуп", ст. 204 КК охоплює два самостійних складу злочину: а) незаконну передачу особі, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, грошей, цінних паперів або іншого майна, б) незаконне одержання цією особою грошей, цінних паперів, іншого майна, а так само незаконне користування послугами майнового характеру. При однорідності об'єкта і предмета злочину вони розрізняються за ознаками об'єктивної і суб'єктивної сторін, а також по суб'єкту злочину. Це дає підставу для самостійного розгляду об'єктивних і суб'єктивних ознак цих складів.
  Об'єктивна сторона злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК, характеризується або незаконною передачею особі, яка виконує управлінські функції, грошей, цінних паперів або іншого майна, або незаконним наданням цій особі послуг майнового характеру. Обидва дії вчиняються для того, щоб особа, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, використовуючи своє службове становище, вчинила в інтересах дає будь-які дії у зв'язку з займаним цією особою службовим становищем. Такі дії можуть бути вчинені як до отримання незаконної винагороди, так і після його отримання.
  У теорії кримінального права при дослідженні питання про об'єктивну сторону комерційного підкупу несправедливо підміняють діяння як ознака об'єктивної сторони розглянутого злочину поняттями і термінами інших галузей права. Так, С.А.Гордейчік пропонує розглядати незаконне отримання винагороди при комерційному підкупі як порушення вимог нормативних актів, що регулюють трудові правовідносини, зокрема, отримання доходу управлінським персоналом (ст. 83 "Система оплати праці" КЗпП) * (131). А.С.Горелік розглядає комерційний підкуп "як угоди, сутність якої полягає в тому, що особа передає особі, наділеному управлінськими функціями, винагороду за вчинення (невчинення) службових дій" * (132).
  Зазначені висловлювання навряд чи заслуговують підтримки. Насамперед комерційний підкуп є протиправним (у законі зазначено "незаконна передача") як за формою, так і за змістом. Він не породжує будь-яких юридично значущих дій і правових наслідків для сторін і тому не може називатися угодою в цивільно-правовому сенсі (це не договір дарування та купівлі-продажу). Особи, що передають предмети підкупу, не вправі вимагати виконання бажаних для них дій від іншої сторони. Так само не можна розглядати незаконну передачу винагороди, як факт, який породжує обов'язок працевлаштувати дає предмет підкупу. Тому норми цивільного права, так само як і трудового, в даному випадку не можуть застосовуватися. Крім того, між нормами кримінального та інших галузей права в даному випадку не відбувається змістовної зв'язку. Основною ознакою об'єктивної сторони цього складу злочину є незаконна * (133) передача винагороди особі, яка виконує управлінські функції. При цьому під незаконною передачею розуміються дії, прямо заборонені законом, нормативно-правовими актами або установчими документами. У законі вказується, що незаконне винагороду передається за дії (бездіяльність) на користь дає. Під інтересами дає слід розуміти інтереси як особисті, так і інших осіб (його рідних, близьких, друзів та осіб, в яких він зацікавлений).
  Незаконна передача винагороди здійснюється для того, щоб особа, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, використовуючи своє службове становище, вчинила в інтересах вручившего винагороду ті чи інші дії у зв'язку з займаним їм становищем. Це можуть бути, наприклад, розголошення комерційної таємниці, будь-яких секретів організацій, повідомлення про укладену або підготовлювану операцію, навмисний зрив останньої та ін
  У літературі обгрунтовано висловлено думку, що якщо гроші та інші матеріальні цінності та послуги передаються безпосередньо не особі, яка виконує управлінські функції, а членам його сім'ї або іншим близьким для нього людям, то такі дії слід розглядати як комерційний підкуп у формі "незаконної передачі" ( ч. 1 ст. 204 КК) * (134). До сказаного слід додати: якщо ці дії виконуються з відома особи, що виконує управлінські функції. Така позиція відображена в п. 9 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 10 лютого 2000 р. N 6 "Про судову практику у справах про хабарництво та комерційному підкупі".
  Склад розглядуваного злочину формальний і вважається закінченим з моменту прийняття особою, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, хоча б частини незаконної винагороди або частини послуг майнового характеру, незалежно від того, чи вчинені чи ні на користь особи, що дає винагороду, будь-які дії . У разі неприйняття незаконної винагороди дії особи, що дає його, слід кваліфікувати як замах на комерційний підкуп за ст. 30 і відповідної частини ст. 204 КК * (135).
  Не може бути кваліфіковано як замах на комерційний підкуп висловлене намір особи дати або отримати гроші, цінні папери, інше майно або надати можливість незаконно користуватися послугами матеріального характеру у випадках, коли особа для реалізації висловленого наміру ніяких конкретних дій не вживало.
  Для визнання комерційного підкупу закінченим злочином не вимагається, щоб службовець, що прийняв винагороду, скоїв якийсь відповідь дія з використанням свого службового становища на користь дає, оскільки ці дії не входять в об'єктивну сторону даного складу злочину і знаходяться за його межами. У тому випадку якщо підкуплений службовець вчинив на користь дає які-небудь дії, що містять склад самостійного злочину, то вони вимагають додаткової кваліфікації.
  Діяння осіб, які виконують роль посередників при комерційному підкупі, кваліфікуються як пособництво в ньому (ч. 5 ст. 33 КК).
  З суб'єктивної сторони розглядається злочин передбачає провину лише у формі прямого умислу. Винний усвідомлює, що незаконно передає особі, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, гроші, цінні папери або інше майно або незаконно надає йому послугу майнового характеру за вчинення в його інтересах якої-небудь дії, і бажає цього.
  Обов'язковою ознакою суб'єктивної сторони злочину є мета спонукати особа, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, здійснити в інтересах надав винагороду будь-яку дію у зв'язку з займаним ним службовим становищем.
  Суб'єктом злочину є фізична осудна особа, яка досягла 16-річного віку.
  Кваліфікованими видами діяння, згідно з ч. 2 ст. 204 КК, є передача предмета комерційного підкупу: а) неодноразово; б) або групою осіб за попередньою змовою; в) або організованою групою.
  Під неоднократностью слід розуміти незаконну передачу особі, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, грошей, цінних паперів або іншого майна і т.д. не менше двох разів, при цьому, якщо особа у встановленому законом порядку не було звільнено від кримінальної відповідальності за попередній злочин або якщо судимість за цей злочин не була знята або погашена у встановленому законом порядку. Таке ж роз'яснення дано і в п. 14 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 10 лютого 2000 р. "Про судову практику у справах про хабарництво та комерційному підкупі". Неодноразовість має місце у випадку незаконної передачі винагороди як одному і тому ж особі, яка виконує управлінські функції, за вчинення різних дій, бажаних дающему, так і декільком особам, наділеним управлінськими повноваженнями, за скоєння різних дій на його користь.
  Комерційний підкуп визнається вчиненим групою осіб за попередньою змовою, якщо в ньому брали участь (передавали винагороду) два або більше особи, заздалегідь домовилися про спільне вчинення цього злочину.
  Розглядається злочин кваліфікується як вчинене організованою групою, якщо незаконна передача предмета підкупу здійснена стійкою групою осіб, заздалегідь які об'єдналися для здійснення одного або декількох тотожних злочинів. При скоєнні комерційного підкупу організованою групою між співучасниками встановлюються міцні зв'язки, що дозволяють їм заздалегідь узгодити основні моменти передбачуваного злочину, розробити детальний план підкупу, розподілити ролі, визначити місце, час, спосіб вчинення злочину, а також приховування його слідів * (136).
  Частина 3 ст. 204 КК встановлює відповідальність за незаконне одержання особою, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, грошей, цінних паперів, іншого майна, а так само незаконне користування послугами майнового характеру за вчинення дій (бездіяльності) в інтересах дає у зв'язку з займаним цією особою службовим становищем .
  Об'єктивну сторону злочину утворює незаконне отримання грошей, цінних паперів або іншого майна або незаконне користування послугами майнового характеру за вчинення дії з використанням службового становища в інтересах дає. Незаконне отримання винагороди має бути обумовлено вчиненням в інтересах дає будь-якої дії (бездіяльності), наприклад, надання пільгового або безвідсоткового кредиту, зарахування на банківський рахунок грошових коштів, придбаних злочинним шляхом, і т.д. Не має значення, чи законні чи ні дані дії за своєю суттю. Важливо, щоб вчинені особою, яка виконує управлінські функції, за винагороду дії (бездіяльність) були пов'язані з займаним ним службовим становищем та використанням останнього. Використання службового становища може виражатися двома способами: або вчиненням дії, або утриманням від вчинення дії, яке, як випливає з буквального тлумачення ст. 204 КК, має входити в управлінські функції винного, перебувати в рамках наданих йому повноважень.
  У літературі висловлено думку, що діяння, скоєне особою, яка виконує управлінські функції, в інтересах дає, може по суті своїй бути як злочинним, так і незлочинним, наприклад, неправомірним (виданий пільговий кредит організації, яка не мала на це переважного права перед іншими організаціями ; товар проданий за нижчою ціною, ніж склалася на ринку або була запропонована іншим покупцям, і т.д.) * (137). Дана пропозиція заслуговує на увагу. Слід лише доповнити, що якщо діяння злочинно, то дії особи повинні, крім ч. 3 ст. 204 КК, додатково кваліфікуватися за відповідною статтею Особливої ??частини Кодексу, якщо ж діяння неправомірно, але не злочинно, то дії винного повністю охоплюються ч. 3 ст. 204 КК і додаткової кваліфікації не вимагають.
  Для характеристики об'єктивної сторони аналізованого складу злочину важливе значення мають дві умови: 1) дії повинні бути вчинені в інтересах передавав предмет підкупу і обумовлені цим підкупом; 2) діяння, вчинені особою, яка одержала предмет підкупу, можливі тільки у зв'язку з займаним ним службовим становищем.
  Даний злочин сконструйовано по типу формальних складів і вважається закінченим з моменту отримання хоча б частини майна, що становить предмет підкупу, або хоча б часткового прийняття послуги майнового характеру. Вчинення в інтересах дає за винагороду небудь дії (бездіяльності) не входить в об'єктивну сторону комерційного підкупу, і якщо ці дії містять ознаки самостійного складу злочину, то вони вимагають додаткову кваліфікацію за відповідними статтями Особливої ??частини Кодексу.
  Якщо обумовлене незаконну винагороду не було отримано за обставинами, не залежних від волі одержувача, то скоєне їм повинно кваліфікуватися як замах на одержання незаконної винагороди.
  Суб'єктивна сторона злочину характеризується виною у формі прямого умислу. Винний усвідомлює, що, використовуючи своє нього характерна.
  Суб'єкт злочину - спеціальний. Ним є особа, яка постійно або тимчасово виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації та володіє ознаками, передбаченими у примітці 1 до ст. 201 КК * (138).
  Частина 4 ст. 204 КК передбачає кваліфіковані види аналізованого складу злочину. У число кваліфікуючих ознак входять, якщо ці дії вчинені: а) групою осіб за попередньою змовою або організованою групою, б) неодноразово; в) поєднані з вимаганням.
  Згідно п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду РФ "Про судову практику у справах про хабарництво та комерційному підкупі" незаконне отримання винагороди, вчинене групою осіб за попередньою змовою, припускає безпосередню участь у ньому двох або більше осіб, які виконують управлінські функції в комерційній або іншій організації , заздалегідь, до початку виконання злочину, домовилися про спільне його вчинення з використанням свого службового становища. Злочин визнається вчиненим організованою групою, якщо отримання незаконної винагороди скоєно стійкою групою з двох або більше осіб, які виконують управлінські функції в комерційній або іншій організації, заздалегідь об'єдналися для здійснення одного або декількох аналізованих злочинів. Виходячи з цього, як роз'яснив Пленум, в організовану групу можуть входити особи, які не виконують управлінські функції в комерційній або іншій організації, які заздалегідь об'єдналися для здійснення одного або декількох злочинів. При наявності до того підстав вони несуть відповідальність згідно з ч. 4 ст. 34 КК як організатори, підбурювачі або пособники злочину, передбаченого ст. 204 КК. У таких випадках злочин визнається закінченим з моменту прийняття незаконної винагороди хоча б однією з осіб, які виконують управлінські функції в комерційній або іншій організації.
  Кваліфікуючу ознаку - вчинення діяння неодноразово специфіки не має і не відрізняється від розглянутого вище аналогічного ознаки стосовно до ч. 2 ст. 204 КК. Слід тільки доповнити: якщо при цьому не минули строки давності притягнення до кримінальної відповідальності за попередні злочини або судимість за скоєний раніше таке ж злочин не була погашена або знята.
  Під вимаганням, як способом отримання незаконної винагороди, розуміються, по-перше, пряма вимога незаконної винагороди, наприклад, надання майна або послуг майнового характеру під загрозою порушення прав і законних інтересів особи, до якої звернена вимога, або, по-друге, умисне поставлення цієї особи в такі умови, при яких воно змушене сплатити незаконну винагороду в цілях запобігання порушення його прав та законних інтересів.
  Отже, вимагання незаконної винагороди можливо як у відкритій (пряма вимога), так і завуальованій формах. Однак ознака вимагання має місце при умові, якщо винний загрожує порушити законні права та інтереси потерпілого.
  Як відомо, одним з найбільш дискусійних питань є визначення критеріїв вимагання предмета підкупу. Точне встановлення їх обумовлено тим, що, по-перше, має значення кваліфікуючої ознаки і в зв'язку з цим отягчает покарання, по-друге є підставою звільнення від кримінальної відповідальності особи, що передала предмет підкупу (примітка до ст. 204 КК). Так, А.С.Горелік під вимаганням розуміє вимога особи, що виконує управлінські функції, передати йому винагороду (надати послуги матеріального характеру), що супроводжується загрозою у разі відмови порушити законні інтереси дає * (139).
  У даному випадку з ознак вимагання необгрунтовано виключена загроза невиконання законних вимог особи, що виконує управлінські функції, тим самим звужений ознака вимагання.
  Кваліфікуючі ознаки, що характеризують підвищену суспільну небезпеку комерційного підкупу (вимагання, вчинення злочину групою осіб за попередньою змовою або організованою групою, а також неодноразово), слід враховувати при юридичній оцінці дій співучасників незаконного винагороди при такому підкупі, якщо ці обставини охоплювалися їх умислом. Разом з цим при кваліфікації дій співучасників комерційного підкупу не повинні прийматися до уваги такі обставини, які характеризують особистість інших учасників діяння (наприклад, неодноразовість отримання або дачі комерційного підкупу) (див. п. 18 названої постанови Пленуму Верховного Суду РФ).
  Згідно з приміткою до ст. 204 КК особа, яка передає предмет підкупу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності за умови, якщо: а) стосовно неї мало місце вимагання; б) це особа добровільно повідомила про підкуп органу, має право порушити кримінальну справу. Про поняття вимагання було сказано вище при аналізі п. "в" ч. 4 ст. 204 КК. Говорячи про другий умови, слід зазначити, що повідомлення про комерційний підкуп має бути зроблено органу, має право порушити кримінальну справу, а такий компетенцією, згідно зі ст. 109 і 112 КПК, наділені прокурор, слідчий, орган дізнання, суддя. Повідомлення про скоєний вимаганні в інші органи, наприклад, до органів виконавчої влади, органи місцевого самоврядування, громадські організації, не дає підстав для звільнення від кримінальної відповідальності.
  Повідомлення про підкуп (письмове або усне) може бути зроблено добровільно, незалежно від його мотивів. Добровільне - це повідомлення, зроблене ніби вимушений, а за власним бажанням особи і за свідомості їм тієї обставини, що про даний їм винагороду органам влади ще не відомо. При зазначеному умови час, що минув з моменту передачі винагороди, вирішального значення не має. Встановлення ознаки добровільності особливо необхідно в тих випадках, коли особа повідомляє про вже відомий правоохоронним органам факті комерційного підкупу з метою ухилення від кримінальної відповідальності. Зроблене за таких умов повідомлення не може вважатися добровільним, воно, швидше за все, вимушене. На останню обставину зазначено в п. 22 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 10 лютого 2000 г.: "не може визнаватися добровільним повідомлення, зроблене у зв'язку з тим, що про дачу хабара або комерційному підкупі стало відомо органам влади".
  Звільнення від кримінальної відповідальності за обома підставах, передбачених у примітці до ст. 204 КК, не означає відсутності складу злочину в діях особи, яка вчинила комерційний підкуп, і не дає йому права виступати в ролі потерпілого у кримінальній справі і претендувати на повернення йому цінностей, переданих у вигляді хабара або предмета підкупу.
  Комерційний підкуп має деякі спільні ознаки з суміжними злочинами: отриманням хабара (ст. 290 КК); дачею хабара (ст. 291 КК); підкупом учасників і організаторів професійних спортивних змагань та видовищних комерційних конкурсів (ст. 184 КК), провокацією хабара або комерційного підкупу (ст. 304 КК).
  Основна відмінність між комерційним підкупом і хабарництвом (ст. 290 і 291 КК) проходить по об'єкту. Об'єктом посадових злочинів є суспільні відносини, що забезпечують нормальну і правильну роботу державного апарату, органів місцевого самоврядування, державних і муніципальних установ. Об'єктом же комерційного підкупу слід вважати нормальну, тобто відповідну цілям, завданням і принципам, реалізацію прав і обов'язків особи, яка здійснює управлінські функції в комерційній і іншій організації. Розташування аналізованих складів злочинів у різних розділах Кримінального кодексу також говорить про наявність в цих складах різних об'єктів.
  Відрізняються аналізовані склади злочинів і за суб'єктами. Так, суб'єктами посадових злочинів визнаються посадові особи, під якими, згідно з приміткою до ст. 285 КК, розуміються особи, які постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням здійснюють функції представника влади або виконують організаційно-розпорядчі, адміністративно-господарські функції в державних органах, органах місцевого самоврядування, державних і муніципальних установах, а також у Збройних Силах Російської Федерації. Суб'єктами ж незаконного отримання комерційного підкупу, згідно п. 1 примітки до ст. 201 КК, можуть бути визнані особи, які виконують управлінські функції в комерційній або іншої організації.
  Є відмінності і з об'єктивних стороні злочинів. Так, у ст. 204 КК йдеться про підкуп, тобто коли предмет підкупу передається до вчинення відповідних дій в інтересах дає. Хабар ж може бути передана як до, так і після вчинення дій по службі без попередньої домовленості про це (хабар-підкуп, хабар-винагорода).
  За цими ж ознаками розрізняються між собою комерційний підкуп (ст. 204 КК) і підкуп учасників і організаторів професійних спортивних змагань та видовищних комерційних конкурсів (ст. 184 КК). Так, безпосереднім об'єктом злочину, передбаченого ст. 184 КК, є охоронювана законом нормальна діяльність організацій, пов'язана з проведенням професійних спортивних змагань та видовищних комерційних конкурсів, а також інтереси учасників і глядачів цих змагань та конкурсів * (140). Об'єкт кримінально-правової охорони комерційного підкупу зазначений вище. Є відмінності і в особливостях суб'єктів цих злочинів. Суб'єкт комерційного підкупу проаналізовано у цьому параграфі. Суб'єктом злочинів, передбачених ч. 3 та 4 ст. 184 КК, є особи, які беруть матеріальні цінності або послуги майнового характеру з метою вплинути на результати професійного спортивного змагання або видовищного комерційного конкурсу. Це - спортсмени-професіонали, спортивні судді, тренери, керівники команд та інші учасники або організатори професійних спортивних змагань, організатори або члени журі видовищних комерційних конкурсів.
  Відмінні ознаки комерційного підкупу (ст. 204 КК) і провокації хабара або комерційного підкупу (ст. 304 КК) полягають в об'єкті посягання, моменті закінчення злочинів і спеціальної мети суб'єкта.
  По такому ж шляху встановлення кримінальної відповідальності за комерційний підкуп пішли деякі країни ближнього і охоплює дачу необгрунтованого винагороди, а ст. 320 КК встановлює відповідальність за прийняття необгрунтованого винагороди, різних статтях незаконну дачу винагороди та незаконне отримання його (ст. 224 і 225 КК).
  Кримінальний кодекс Республіки Таджикистан в ст. 279 передбачає відповідальність за комерційний підкуп, визначивши його як незаконну передачу винагороди (ч. 1 і 2), так і незаконне отримання (ч. 3).
  Спеціальних статей про відповідальність за комерційний підкуп у кримінальному законодавстві розвинених країн (ФРН, Франція, Швейцарія і т.д.) не міститься. Винятком може слугувати Кримінальний кодекс Нідерландів, який передбачає відповідальність за корупцію у приватному секторі (ст. 328). У цьому Кодексі диференційована відповідальність корупціонерів і публічних службовців (ст. 362, 363), які отримують дари та подарунки. Відповідальність несе і особа, яка дала хабар (ст. 1777).
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "4. Злочину, посягають на службові інтереси окремих видів діяльності"
  1.  1. Поняття, загальна характеристика і види злочинів проти інтересів служби в комерційних та інших організаціях
      злочинів. Ця група злочинів є наочним наслідком здійснюваних політичних, соціальних та економічних реформ і перетворень. Відбуваються в країні економічні та політичні реформи викликали до життя численні комерційні та інші (некомерційні) організації, апарат яких не бере участі в державному управлінні народним господарством. У той же час багато службовці
  2.  § 1. Загальні положення
      злочин. Так, згідно з п. 1 та п. 2 ст. 169 «Перешкоджання законній підприємницькій діяльності» Кримінального кодексу Російської Федерації «... обмеження прав та законних інтересів індивідуального підприємця або комерційної організації в залежності від організаційно-правової форми або форми власності або інше незаконне втручання в діяльність індивідуального
  3.  Глава 24 Формування нової системи права
      злочинах, про судовий процес у цивільних справах, про кримінальні злочини, про спадкування, про благочинні та міському управлінні. У 1725 р. проект нового Уложення був закінчений. Він включав чотири книги: 1) "0 процесі, тобто про суд, місці та про осіб, до суду належать", 2) "Про процес в кримінальних, розшукових та питочних справах"; 3) "0 лиходійствах, які штрафи і покарання слідують ";
  4.  3. Підстави та умови договірної відповідальності
      злочину для всіх галузей радянського права, який нарікав на те, що "на це якість складу до останнього часу не звертали належної уваги ні загальна теорія радянського права, ні конкретні правові дисципліни. Такий закид, - продовжує Г.К. Матвєєв, - не може бути, однак, звернений на адресу науки кримінального права, представники якої першими розробили поняття складу і довели,
  5.  13.2. федеральна митна служба РФ і система її органів
      злочинами та адміністративними правопорушеннями. Основними повноваженнями ФМС Росії: - забезпечення в межах своєї компетенції дотримання заборон і обмежень стосовно товарів, перемещаемихчерез митний кордон; - здійснення митного оформлення та таможенногоконтроля; - провадження у справах про адміністративні правопорушення, проведення оперативно-розшукової
  6.  17.2. Організація приватної детективної й охоронної діяльності
      злочину; громадянам, яким пред'явлено обвинувачення у вчиненні злочину (до вирішення питання про їх винність у встановленому законом порядку); громадянам, звільненим з державної служби, із судових, прокурорських та інших правоохоронних органів за компрометуючими підстав; колишнім працівникам правоохоронних органів, що здійснюють контроль за приватної детективної й охоронної
  7.  Стаття 61. Обставини, що пом'якшують покарання Коментар до статті 61
      злочину або самого складу злочину, але можуть істотно вплинути на призначення покарання. Наприклад, надання допомоги потерпілому при вчиненні автодорожнього злочину не може вплинути на кваліфікацію дій винного, якщо він заподіяв потерпілому тяжка шкода здоров'ю. Ці дії за доведеності вини будуть кваліфіковані ч. 1 ст. 264 КК РФ. А от при вирішенні питання про
  8.  Стаття 331. Поняття злочинів проти військової служби Коментар до статті 331
      злочинів проти військової служби. У КК РФ це єдине визначення поняття злочинів, виділених із сукупності інших злочинів по об'єкту посягання. Відповідно до зазначеної норми злочинами проти військової служби визнаються передбачені главою 33 КК РФ злочини проти встановленого порядку проходження військової служби, вчинені військовослужбовцями, що проходять
  9.  Тема 3.4. Адміністративне правопорушення і адміністративна відповідальність
      злочинів адміністративні правопорушення не охарактеризовані в Кодексі про них як суспільно небезпечні діяння, хоча їх шкідливість констатована вказівкою на те, що вони зазіхають на громадський і державний порядок, на власність, права і свободи громадян, на порядок управління. Проте дискусія про суспільну небезпеку адміністративних правопорушень у теорії адміністративного
  10.  Тема 6.3. Цивільно-правова відповідальність
      злочину з прямим або непрямим умислом може впливати на міру кримінального покарання, то в цивільному законодавстві подібне розмежування не робить впливу на обсяг возмещаемого шкоди, так як цивільне законодавство виходить з принципу повного відшкодування шкоди безвідносно до того, з яким наміром він заподіяно. Необережність має місце тоді, коли особа хоча і не