| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
5. Зміст договору |
||
|
При аналізі змісту конкретного договору особлива увага приділяється наявності в ній усіх істотних умов договору. На відміну від інших умов договору, відсутність яких або визнання їх недійсними не впливає на долю самого договору та його правову оцінку в якості недійсною угоди або неукладення договору, недійсність однієї з істотних умов або недосягнення угоди по ньому вражає весь договір. В юридичній літературі під змістом договору зазвичай розуміється сукупність прав і обов'язків сторін. Така "вільність" є цілком припустимою, оскільки сенс формулювання різних умов договору в основному полягає саме в тому, щоб визначити права та обов'язки сторін. Правда, при цьому необхідно мати на увазі, що зміст самих умов договору в реальному майновому обороті далеко не обмежується визначенням прав і обов'язків сторін: в текстах конкретних договорів можна виявити чимале число умов, що представляють собою організаційні, технічні та інші параметри взаємовідносин сторін. Проте стосовно ідеальної моделі того чи іншого типу договірного зобов'язання, сконструйованої в законодавстві, дійсно можна говорити про те, що зміст договору являє собою сукупність прав і обов'язків сторін. Істотні умови договору комерційної концесії Як відомо, коло істотних умов будь-якого цивільно-правового договору повинен визначатися виходячи з вимог, що містяться в ст. 432 ГК, згідно з якою істотними є умови про предмет договору; умови, які названі в законі або інших правових актах як істотні і необхідні для договорів даного виду, а також всі ті умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода. В якості предмета договору комерційної концесії в юридичній літературі зазвичай пропонується розуміти виключні права, що належать правовласнику, право використання яких надається користувачеві. Наприклад, А.А. Іванов пише: "Предмет договору комерційної концесії - виключні права, що належать правовласнику. До цих прав законом віднесені, зокрема, права на фірмове найменування, на комерційне позначення правовласника, на комерційну інформацію, на товарний знак, знак обслуговування і т.д. Іншими словами, мова йде про виняткові права на результати інтелектуальної діяльності (ст. 138 ЦК), і перш за все про тих з них, які спрямовані на індивідуалізацію продукції (робіт, послуг) "" * ". --- "*" Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 631 - 632. Представляється, що при такому підході предмет договору ототожнюється з його об'єктом. Крім того, таке розуміння предмета договору комерційної концесії не дозволяє відокремити цей договір від інших типів договорів, об'єктами яких служать засоби індивідуалізації учасників майнового обороту і їхніх товарів, виконуваних робіт і послуг, а також інші об'єкти інтелектуальної власності, наприклад від договору поступки патенту або товарного знака (знака обслуговування), ліцензійних договорів. Як вірно зауважив М.І. Брагінський, "в широкому сенсі слова предмет охоплює весь набір показників того, з приводу чого укладено договір. Сюди входять дані про предмет як такому, включаючи кількість, якість і ціну переданих товарів, виконуваних робіт і послуг. Однак стосовно до складу істотних умов поняття предмета договору значно звужується "" * ". Разом з тим предмет договору в усякому випадку повинен дозволяти без праці відрізняти один тип зобов'язання від іншого. --- "*" Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга перша: Загальні положення. Вид. 2-е, испр. М., 1999. С. 315. КонсультантПлюс: примітка. Монографія М.І. Брагінського, В.В. Витрянского "Договірне право. Загальні положення" (Книга 1) включена до інформаційного банку відповідно до публікації - М.: Видавництво "Статут", 2001 (видання 3-е, стереотипне). Під предметом якого цивільно-правового договору слід розуміти передбачені ним дії, які повинна зробити зобов'язана сторона (або зобов'язані сторони). Справа в тому, що, коли ми розмірковуємо про предмет договору, ми маємо на увазі такий його аспект, як "договір-правовідношення", тобто мова йде про предмет зобов'язання, що виникло з юридичного факту укладення відповідного договору. Зобов'язання ж являє собою таке правовідношення, за яким одна особа (боржник) зобов'язана вчинити на користь іншої особи (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку (п. 1 ст. 307 ЦК) . Оскільки істота зобов'язання полягає в праві кредитора на певні дії боржника, то суть предмета зобов'язання полягає в тому, що він повинен відповісти на питання, які саме дії має вчинити боржник за даним зобов'язанням. З урахуванням наведеного підходу до предмета цивільно-правового договору можна прийти до висновку про те, що предметом договору комерційної концесії є дії правовласника, які він повинен здійснити для надання користувачу права використовувати його виняткові права, а також дії користувача щодо сплати правовласнику передбаченого договором винагороди. Зазначені дії багато в чому залежать від того, які виняткові права, що належать правовласнику, надаються в користування. Зокрема, для передачі користувачу права на використання фірмового найменування необхідно лише дозвіл правовласника, яке має бути передбачено договором комерційної концесії. Разом з тим у відносинах з третіми особами можливість реально використовувати фірмове найменування правовласника для користувача виникає не раніше реєстрації договору комерційної концесії, яка здійснюється органом, який зареєстрував правовласника як юридичної особи (якщо правовласник - іноземна особа, то органом, який здійснив реєстрацію користувача). Отже, в предмет договору комерційної концесії входять також дії правовласника щодо забезпечення реєстрації договору комерційної концесії (інше може бути передбачено договором). Що стосується конкретних форм використання фірмового найменування правовласника користувачем, то, як підкреслює А.П. Сергєєв, в конкретному договорі комерційної концесії має бути визначено, "в якій сфері діяльності і яким чином користувач може використовувати фірмове найменування правовласника. Звичайно мова в договорі йде не про взагалі будь-якої підприємницької діяльності, а лише про конкретні її видах, що відповідають профілю діяльності правовласника. Можуть бути описані і конкретні форми використання фірмового найменування, в тому числі з виключенням деяких з них зі сфери можливостей користувача "" * ". --- "*" Сергєєв А.П. Указ. соч. С. 539. Складніше вирішується питання про таку складової частини предмета договору комерційної концесії, як дії правовласника з передачі користувачеві права на використання виключних прав на комерційну інформацію. З цього приводу в юридичній літературі висловлені різні думки. Наприклад, А.П. Сергєєв визнає право на комерційну таємницю виключним правом на об'єкт інтелектуальної власності і вважає, що "суб'єкт комерційної таємниці може представляти іншим особам дозвіл на використання конфіденційної інформації у власній сфері ...". Подібні (ліцензійні) угоди можуть укладатися на додаток "до договорів про надання права на використання запатентованого об'єкта, товарного знака", вони також "входять у зміст договорів франчайзингу тощо" "*". Аналогічної позиції дотримується А.А. Іванов, який також вважає, що передача ноу-хау охоплюється предметом договору комерційної концесії . --- "*" Сергєєв А.П. Указ. соч. С. 627 - 628. Див: Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 633. На думку В.А. Дозорцева, права на комерційну інформацію повинні бути включені в систему охорони результатів інтелектуальної діяльності. "Мова йде, - пише В.А. Дозорцев, - про секрети виробництва, так званих" ноу-хау "(" know-how "). Тут надання охорони пов'язано з вмістом, але встановлюється вона без якої б то не було реєстрації" "*". --- "*" Права на результати інтелектуальної діяльності. Авторське право. Патентне право. Інші виняткові права: Вступна стаття / / Збірник норм. актів. М., 1994. С. 28. Принципово іншу позицію з даного питання займає І.А. Зенін, який вважає, що ноу-хау не відноситься до об'єктів виключних прав, а, навпаки, є неохоронюваної конфіденційною інформацією, що володіє комерційною цінністю, тому "концепція правового режиму ноу-хау полягає не в його охороні, а в правовому забезпеченні засобами різних галузей права майнових інтересів володаря (розробника, набувача) ноу-хау "" * ". Виходячи з цього, І.А. Зенін приходить до висновку про те, що "договір про передачу ноу-хау відрізняється від патентної ліцензії та за своєю правовою основі, і з предмета. В основі передачі ноу-хау лежить не виключне право, а фактична монополія на ноу-хау. Ноу- хау, на відміну від запатентованого винаходу, не можна використовувати, не отримавши його від володаря. Наслідком цього є необхідність не надання за договором права використання, а передачі самого ноу-хау в повному обсязі. Не менш важлива й інша особливість ноу-хау. Коль скоро до його складу входять різні навички, методи і способи, передані у формі виконання певних дій, є підстави говорити про наявність у договору про передачу ноу-хау властивостей підрядного договору ". У зв'язку з цим, наприклад, у тих випадках, коли за ліцензійним договором ліцензіату надається не тільки право на використання охоронюваного винаходу, але і додаткова інформація (ноу-хау), необхідна для його освоєння, такий договір І.А. Зенін закликає кваліфікувати як "типовий" змішаний договір "(за формулюванням п. 3 ст. 421 ГК)" . --- "*" Цивільне право: У 2 т. Том II, напівтім 1: Підручник. С. 577. Цивільне право: У 2 т. Том II, напівтім 1: Підручник. С. 582 - 583, 585. При такому підході важко пояснити положення ЦК (п. 1 ст. 1027) про те, що за договором комерційної концесії до складу комплексу виключних прав, що належать правовласнику, право на використання яких надається користувачеві, в обов'язковому порядку включається право на комерційну інформацію, що, на наш погляд, свідчить про те, що на такого роду інформацію може бути встановлено виключне право і що охороняється комерційна інформація (ноу-хау) відноситься до об'єктів інтелектуальної власності. Крім того, надання правовласником користувачеві права на використання охороняється комерційної інформації (у всякому разі, за договором комерційної концесії) не може розглядатися в якості самостійного зобов'язання підрядного типу з тієї причини, що сам процес створення ноу-хау (виконання робіт з його створення) жодним чином не регулюється цим зобов'язанням. Тому договір комерційної концесії, який має єдиний предмет, що включає в себе поряд з правом на використання права на фірмове найменування та інші виняткові права (в тому числі і права патентовласника) також право на використання охороняється комерційної інформації, не може розглядатися як змішаного договору (п. 3 ст. 421 ЦК). Чимало запитань викликає і інший елемент предмета договору комерційної концесії. Згідно п. 2 ст. 1027 ЦК договір комерційної концесії передбачає використання комплексу виключних прав, ділової репутації і комерційного досвіду правоволодільця в певному обсязі (зокрема, з встановленням мінімального чи максимального обсягу використання), із зазначенням або без зазначення території використання стосовно певної сфери підприємницької діяльності (продаж товарів, отриманих від правовласника або вироблених користувачем, здійснення іншої торгової діяльності, виконання робіт, надання послуг). Наприклад, А.А. Іванов вказує: "Відповідно до п. 2 ст. 1027 ЦК поряд з винятковими правами за договором комерційної концесії можуть бути передані ділова репутація та комерційний досвід правовласника, проте це не означає появи нових предметів даного договору, оскільки і ділова репутація, і комерційний досвід (ноу-хау) є не що інше, як об'єкти виключних прав. У зв'язку з цим немає ніякого сенсу говорити про розширення предмета договору комерційної концесії. До нього відносяться виключні права на результати інтелектуальної діяльності "" * ". --- "*" Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва та Ю. К. Толстого. С. 632 - 633. В тому і річ, що предмет договору комерційної концесії не обмежується наданням користувачеві права використовувати виключні права на результати інтелектуальної діяльності. Як образно зауважує Г.Є. Авілов, "головна особливість франчайзингу полягає в тому, що правовласник як би ділиться з користувачем часткою своєї особистості, даючи йому можливість використовувати свої, тобто індивідуалізують правовласника, ознаки" "*". --- "*" Авілов Г.Є. Указ. соч. С. 557. Ні ділова репутація, ні комерційний досвід правоволодільця не відносяться до об'єктів виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності. Надана правовласником користувачеві можливість їх використання (очевидно, що передати кому-небудь свою ділову репутацію неможливо) як складова частина предмета договору комерційної концесії є характерною рисою цього договору, що відрізняє його від інших типів договірних зобов'язань. Як відомо, ділова репутація як об'єкт суб'єктивних цивільних прав відноситься до категорії особистих немайнових прав і інших нематеріальних благ, що належать громадянину від народження чи в силу закону, які є невідчужуваними і не передається іншим способом. У цю ж категорію об'єктів входять життя і здоров'я, гідність особи, особиста недоторканність, честь і добре ім'я, недоторканність приватного життя, особиста і сімейна таємниця тощо Нематеріальні блага як особливі об'єкти цивільних прав не регулюються цивільним законодавством, а, як це передбачено п. 2 ст. 150 ГК, лише захищаються відповідно до ГК та іншими законами у випадках і в порядку, ними передбачених, а також у тих випадках і в тих межах, в яких використання способів захисту цивільних прав випливає із суті порушеного нематеріального права і характеру наслідків цього порушення. Що стосується юридичних осіб (якими повинні бути правовласники за договором комерційної концесії), то такою властивістю, як ділова репутація (в юридичному сенсі), вони володіють в силу міститься в ГК норми про те, що правила про захист ділової репутації громадянина відповідно застосовуються до захисту ділової репутації юридичної особи (п. 7 ст. 152 ЦК). Разом з тим ділова репутація юридичної особи (на відміну від ділової репутації громадянина) не може бути визнана особистим немайновим правом даної юридичної особи, яке є невідчужуваним і непередаваним. З цього приводу А.Є. Шерстобитов вказує: "Який би теорії не дотримувалися при визначенні сутності юридичної особи, слід мати на увазі, що воно є штучним суб'єктом права і тому не може взагалі мати особистих прав (право на ділову репутацію безпосередньо пов'язано з майновими правами)" "*". --- "*" Цивільне право: У 2 т. Том 1: Підручник. С. 726 (автор - А.Є. Шерстобитов). За договором комерційної концесії ділова репутація правовласника використовується користувачем практично автоматично без будь-якої її спеціальною передачі. Справді, чи можна використовувати у підприємницькій діяльності фірмове найменування або товарний знак, що належать правовласнику, не користуючись при цьому діловою репутацією останнього? Тому сенс норми, що міститься в п. 2 ст. 1027 ЦК (стосовно ділової репутації), швидше полягає в тому, що договір комерційної концесії повинен містити умови про обсяг максимального використання користувачем ділової репутації правовласника в певній сфері підприємницької діяльності. Очевидно також, що в тих випадках, коли правовласник має бездоганну ділову репутацію, її використання користувачем обіцяє йому додаткову матеріальну вигоду, що повинно позначитися на розмірі винагороди, що належить правовласнику. Що стосується комерційного досвіду правовласника та можливості його використання користувачем за договором комерційної концесії, то, як видається, дане поняття не має нічого спільного з ноу-хау, а є результатом придбаних правовласником знань і навичок в силу тривалої роботи в певній сфері підприємницької діяльності. У цьому сенсі комерційний досвід, так само як і ділова репутація, не має відношення до об'єктів виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності. Але на відміну від ділової репутації комерційний досвід не може бути віднесений також і взагалі до об'єктів суб'єктивних цивільних прав. Комерційний досвід не можна комусь передати (в юридичному сенсі), їм можна лише поділитися, що і відбувається у взаєминах сторін за договором комерційної концесії, маючи на увазі, що правовласник в усіх випадках зобов'язаний проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням прав, наданих йому за договором, а якщо це передбачено договором - то і надавати користувачеві сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації його працівників. І відносно комерційного досвіду буде правомірним висновок про те, що сенс норми, що міститься в п. 2 ст. 1027 ЦК, полягає в необхідності визначати у договорі комерційної концесії межі використання користувачем комерційного досвіду правовласника стосовно певної сфери підприємницької діяльності. Факультативними елементами предмета (оскільки інше може бути передбачено договором) договору комерційної концесії є також дії правовласника по постійному технічне та консультативне сприяння користувачеві при здійсненні останнім наданих йому прав. Предмет зобов'язання користувача, що випливає з договору комерційної концесії, включає в себе його дії з використання при здійсненні передбаченої договором підприємницької діяльності фірмового найменування або комерційного позначення правовласника, а також по сплаті останньому винагороди, передбаченого договором, у формі, порядку та строки, узгоджені сторонами. До числа факультативних елементів договору комерційної концесії (для обох сторін) можна також віднести їх утримання від дій, що виходять за рамки обмежень прав сторін за договором комерційної концесії. Що стосується інших (крім предмета договору) істотних умов договору комерційної концесії, то безпосередньо в гол. 54 ГК відсутні будь-які положення, що передбачають, що в тексті договору в обов'язковому порядку мають бути присутніми будь-які інші визначені умови (тобто умови, названі в законі як істотні). Як істотного умови за ознакою необхідності для договорів даного типу може бути названо умова про термін дії договору комерційної концесії. З визначення цього договору випливає, що він в принципі носить терміновий характер: відповідно до п. 1 ст. 1027 ЦК за договором комерційної концесії правовласник зобов'язується надати користувачеві право використовувати в підприємницькій діяльності комплекс належних правоволодільцеві виключних прав на строк або без зазначення строку. На той випадок, якщо договір комерційної концесії укладається без зазначення строку, правовідносини сторін регулюються правилом про те, що кожна зі сторін має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за шість місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий термін (п . 1 ст. 1037 ЦК). Отже, укладаючи строковий договір комерційної концесії без зазначення строку, сторони або передбачають у договорі термін (більше шести місяців), який відводиться для попередження контрагента про його одностороннє припинення, або погоджуються з тим, що це умова їх договору буде регулюватися диспозитивною нормою, що міститься в п. 1 ст. 1037 ЦК. Таким чином, умова про термін дії договору комерційної концесії, в тому числі у вигляді терміну дії договору, укладеного без зазначення строку, після попередження однієї із сторін про відмову від цього договору, завжди присутній в договорі комерційної концесії, вірніше сказати, в зобов'язанні, що витікає з цього договору, оскільки, розмірковуючи про істотні умови договору, ми маємо на увазі такий його аспект, як "договір-правовідношення". Істотною умовою договору комерційної концесії, необхідним для договорів даного типу, є також умова про винагороду, яка виплачується користувачем правоволодільцеві. Такий висновок випливає з визначення поняття договору комерційної концесії, що включає в себе положення про те, що правовласник зобов'язується надати користувачеві право на використання комплексу належних йому виключних прав за винагороду (п. 1 ст. 1027 ЦК). Згідно ст. 1030 ЦК винагороду за договором комерційної концесії може виплачуватися користувачем правоволодільцеві у формі фіксованих або періодичних платежів, відрахувань від виручки, націнки на оптову ціну товарів, переданих правовласником для перепродажу, або в іншій формі, передбаченій договором. Як зазначає Г.Є. Авілов, "на практиці винагорода найчастіше складається з двох частин: своєрідною" вхідний плати "за приєднання мережі правовласника і наступних періодичних платежів, які визначаються за твердою шкалою або у відсотках від виручки" "*". До схожих висновків приходить також Л.А. Трахтенгерц, яка вказує: "Найбільш поширеною формою оплати є поєднання фіксованої суми (так званий паушальний платіж), яка виплачується відразу після укладення договору, і періодичних (найчастіше річних) платежів (так званих роялті) у вигляді відрахувань у певному відсотку від суми обороту (товарів, послуг, робіт) " . --- "*" Авілов Г.Є. Указ. соч. С. 555. Цивільне право Росії. Частина друга. Зобов'язальне право: Курс лекцій / Відп. ред. О.Н. Садиков. С. 589. Що стосується такої категорії істотних умов, як умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода, то такого роду істотні умови нехарактерні для договору комерційної концесії. Даний договір підлягає реєстрації, отже, він може бути укладений тільки у формі одного документа, підписаного сторонами, тому ситуація, коли правовласник або користувач заявляли б про будь-умови договору як про істотне, яке, однак, не потрапило в текст договору, взагалі виключається. Права та обов'язки сторін Договір комерційної концесії є двостороннім (взаємним) і оплатним договором. Тому на стороні обох контрагентів є як права, так і обов'язки. Причому зобов'язання, що випливає з договору комерційної концесії, на стороні користувача, всупереч традиційним уявленням, включає в себе обов'язки не тільки перед правовласником, а й перед третіми особами, з якими він вступає в різного роду взаємини при здійсненні підприємницької діяльності з використанням виключних прав, ділової репутації і комерційного досвіду правовласника. Незважаючи на двосторонній характер договору комерційної концесії, в загальному плані можна визнати, що правовласник в даному зобов'язанні по перевазі виконує роль кредитора (особи, яка надає послуги), а користувач - роль боржника, що знаходить безпосереднє вираження в положеннях ЦК про обсяг і колі прав і обов'язків правовласника і користувача за договором комерційної концесії. Одна з основних обов'язків користувача - використовувати при здійсненні передбаченої договором діяльності фірмове найменування або комерційне позначення правовласника зазначеним у договорі чином (ст. 1032 ЦК). У юридичній літературі дана обов'язок користувача зустріла неоднозначне розуміння. Наприклад, А.А. Іванов стверджує: "Однак було б неправильним сказати, що на користувачеві лежить обов'язок, яка одночасно є і його правом. У них різний зміст. Право використовувати виключні права стосується головним чином тих дій, які може здійснювати користувач. Обов'язок же його полягає в тому, щоб не виходити за межі користування, встановлені договором "" * ". --- "*" Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 639. Іншої позиції дотримується Л.А. Трахтенгерц, яка вказує: "Користувач зобов'язаний реалізувати в повному обсязі отримані права. Він повинен здійснювати передбачену договором господарську діяльність в обумовленому масштабі і на обумовленому якісному рівні ... в рамках цієї діяльності він зобов'язаний виступати під фірмовим найменуванням (комерційним позначенням) правовласника, вказуючи фірму на ярликах товарів, в документації, рекламних матеріалах, на вивісках та іншим обумовленим у договорі чином "" * ". --- "*" Цивільне право Росії. Частина друга. Зобов'язальне право: Курс лекцій / Відп. ред. О.Н. Садиков. С. 590. Е.А. Суханов відносить до імперативно сформульованим законом обов'язків користувача обов'язок останнього використовувати фірмове найменування і комерційне позначення правовласника "лише строго визначеним у договорі способом" "*". --- "*" Суханов Е.А. Указ. соч. С. 629. О.А. Міст відзначає, що "обов'язок користувача за договором комерційної концесії використовувати фірмове найменування як раз і полягає в тому, щоб він реалізував передане йому право шляхом публічної демонстрації речових предметів, несучих невизначеному колу осіб інформацію, необхідну для розпізнання правовласника ..." "*". --- "*" Комерційне право: Підручник / О.Ю. Бушев, О.А. Міст, Н.С. Ковалевська та ін; Під ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. СПб., 1997. С. 424. Представляється, що обов'язки користувача за договором комерційної концесії використовувати при здійсненні передбаченої договором діяльності фірмове найменування або комерційне позначення правовласника зазначеним у договорі чином притаманні обидва аспекти, що відзначаються в юридичній літературі. Зважаючи мета та економічну сутність договору комерційної концесії (створення або розширення товаропровідної мережі правовласника), слід зробити висновок, що укладення договору з новим користувачем означає появу на певній території нової ланки в інтегрованій виробничої або торгово-збутової мережі правовласника. У цьому випадку правовласник вправі розраховувати на те, що на відповідній території будуть реалізовуватися товари, роботи, послуги, що виробляються (виконуються, надаються) з використанням виключних прав, ділової репутації і комерційного досвіду правовласника, під його фірмовим найменуванням або з використанням її комерційного позначення . У цьому сенсі використання фірмового найменування або комерційного позначення правовласника для користувача дійсно представляє його обов'язок перед правовласником. Важко собі уявити ситуацію, коли б користувач, уклавши договір комерційної концесії, отримавши від правовласника за винагороду право на використання його виключних прав, проте виробляв би відповідні товари (виконував роботи, надавав послуги) під власним фірмовим найменуванням або з використанням фірми третьої особи , тобто не виконував би обов'язки з використання фірмового найменування або комерційного позначення правовласника. За таких умов укладення договору комерційної концесії втрачає всякий практичний сенс як для користувача, так і для правовласника. З іншого боку, очевидно, що використання фірми і інших виняткових прав правовласника не може здійснюватися користувачем довільно, на свій розсуд. Таке використання повинно здійснюватися користувачем тільки в тому порядку і тим способом, які передбачені договором комерційної концесії. Дана обставина являє собою другий аспект обов'язки користувача по використанню фірмового найменування або комерційного позначення правовласника. В іншому випадку можна допустити можливість для користувача виробляти товари (виконувати роботи, надавати послуги) без використання виключних прав, а також комерційного досвіду правовласника, але під вивіскою його фірмового найменування, що не може не завдати шкоди діловій репутації правовласника. Важливе значення має також обов'язок користувача забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі договору комерційної концесії товарів, виконуваних робіт, надання послуг якості аналогічних товарів, робіт чи послуг, вироблених, виконуваних або надаваних безпосередньо правовласником. Цей обов'язок спрямована насамперед на захист прав і законних інтересів споживачів, які, купуючи у користувача вироблені ним з використанням виключних прав і комерційного досвіду правовласника товари, приймаючи від нього роботи або послуги, вироблені під вивіскою правовласника, має право розраховувати на відповідну якість цих товарів, робіт або послуг. Однак не варто применшувати значення належного виконання користувачем даної обов'язки для самого правовласника, який, надавши користувачу можливість використовувати своє фірмове найменування та інші виключні права, при неналежному ставленні останнього до виконання договору комерційної концесії ризикує втратити (у відповідному регіоні) свою ділову репутацію, що ні може не позначитися на матеріальному становищі правовласника. Тому відповідної обов'язки користувача протистоїть право (а у випадках, передбачених договором, і обов'язок) правовласника контролювати якість товарів (робіт, послуг), що виробляються (виконуються, надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії (п. 2 ст. 1031 ЦК). Обов'язком користувача за договором комерційної концесії є також дотримання інструкцій і вказівок правоволодільця, спрямованих на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав тому, як він використовується самим правовласником, в тому числі вказівок, що стосуються зовнішнього і внутрішнього оформлення комерційних приміщень, що використовуються користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав. Як вірно зазначає А.А. Іванов, такі інструкції і вказівки "можуть бути дані правовласником як при укладенні договору комерційної концесії, так і в будь-який час в період його дії ... Однак правовласник не може пред'являти до користувача вимоги, які не дотримується сам. Саме це правило служить тим обмеженням , яке не дозволяє давати надмірні або нездійсненні інструкції (вказівки), а потім вимагати дострокового розірвання договору комерційної концесії з причини їх невиконання "" * ". До цього додамо, що користувач, незважаючи на практично повну економічну залежність від правовласника, залишається самостійною юридичною особою (або індивідуальним підприємцем) і, цілком можливо, займається й іншими видами бізнесу. Тому обов'язковими для нього можуть визнаватися лише такі інструкції і вказівки правовласника, які даються в рамках договору комерційної концесії і характеризуються спрямованістю на створення умов роботи користувача (у взаєминах із споживачами), ідентичних умовам самого правовласника. --- "*" Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 640. Наступну групу обов'язків користувача за договором комерційної концесії поєднує та обставина, що всі вони проявляють себе у взаєминах користувача з третіми особами. Насамперед необхідно відзначити обов'язок користувача інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації, що належать правовласнику, в силу договору комерційної концесії. Як підкреслює Л.А. Трахтенгерц, "користувач щоб уникнути порушення правил про захист конкурентного ринку не вправі вводити споживача в оману і повинен інформувати його про те, що торгівля товаром чи інша діяльність здійснюється ним за договором комерційної концесії" "*". Встановлюючи цю обов'язок користувача, законодавець у той же час переслідував мету забезпечити інтереси правовласника, який, надаючи користувачеві право використовувати своє фірмове найменування та інші виключні права, вирішує задачу створення або розширення своєї товаропровідної мережі, тому для нього принципове значення має та обставина, що покупцям (замовникам) товарів, робіт, послуг відомо про те, що продавець, підрядник, виконавець послуг є однією з ланок у виробничій чи торгово-збутової мережі правовласника. Інформування споживачів користувачем про те, що він діє на підставі договору комерційної концесії, необхідно також на випадок подальшого виявлення недоліків придбаних товарів, виконаних робіт або наданих послуг, оскільки в подібних випадках на правовласника покладається субсидіарна відповідальність (ст. 1034 ЦК). --- "*" Цивільне право Росії. Частина друга. Зобов'язальне право: Курс лекцій / Відп. ред. О.Н. Садиков. С. 590. Наступна обов'язок з групи обов'язків, які проявляються у взаєминах користувача з третіми особами, полягає в тому, що користувач повинен надавати покупцям (замовникам) усі додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи (замовляючи) товар (роботу, послугу) безпосередньо у правовласника . Виконання користувачем цього обов'язку також покликане сприяти вирішенню двох взаємопов'язаних завдань: захист прав споживачів, які, звертаючись до виробничої або торговельної мережі правовласника, має право розраховувати на стандартний рівень якості товарів (робіт, послуг) та обслуговування, та забезпечення інтересів правовласника, який прагне зберегти однаковий рівень обслуговування у всіх ланках своєї товаропровідної мережі. На користувача покладається обов'язок не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію. При цьому мається на увазі не тільки охороняється комерційна інформація (ноу-хау), право на використання якої надається користувачеві за договором комерційної концесії, а й інша комерційна інформація, щодо якої договором передбачено збереження її конфіденційності (наприклад, розмір винагороди, що виплачується користувачем правоволодільцеві , або планований асортимент товарів, які випускатимуться користувачем з використанням товарного знака правовласника в майбутньому році). Договором комерційної концесії може бути передбачена також обов'язок користувача надати протягом певного строку певній кількості осіб право користування комплексом виключних прав, що належать правовласнику на умовах комерційної субконцесії. Звертає на себе увагу особливий підхід законодавця до формулювання обов'язків користувача за договором комерційної концесії: перераховані обов'язки покладаються на користувача із застереженням про те, що він їх несе з урахуванням характеру та особливостей діяльності, що здійснюється користувачем за договором комерційної концесії (ст. 1032 ЦК). Справа, мабуть, в тому, що комерційна організація або підприємець, укладаючи договір комерційної концесії як користувача і потрапляючи в економічну залежність від правовласника, формально-юридично зберігає свою юридичну самостійність і в принципі може займатися й іншими видами підприємницької діяльності, що не підпадають під дію договору комерційної концесії. На цю обставину звертає увагу, зокрема, О.А. Міст, який пише: "Характер і особливості діяльності користувача, в свою чергу, залежать від обсягу наданого за договором комплексу виключних прав і сфери підприємницької діяльності ... яка може бути найрізноманітнішою. При цьому сфера діяльності реципієнта комплексу виключних прав не обов'язково повинна співпадати зі сферою діяльності правовласника "" * ". --- "*" Комерційне право: Підручник / О.Ю. Бушев, О.А. Міст, Н.С. Ковалевська та ін; Під ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. С. 424. Що стосується обов'язків правовласника за договором комерційної концесії, то вони диференціюються на дві категорії: імперативні обов'язки, що покладаються на всякого правовласника за цим договором в обов'язковому порядку (п. 1 ст. 1031 ЦК), і диспозитивні обов'язки, що покладаються на правовласника тільки в тих випадках, якщо інше не передбачено договором (п. 2 ст. 1031 ЦК). До числа імперативних обов'язків правовласника належить обов'язок передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих йому за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав. Обсяг і характер технічної та комерційної документації, а також іншої інформації, яка підлягає передачі користувачеві, залежать від виду виняткових прав, право на використання яких надається за договором комерційної концесії, і можуть бути визначені лише самими сторонами при укладенні договору. У зв'язку з цим не можна не погодитися з О.О. Івановим, який вказує: "Перелік даних, які можна вимагати розкрити, залишений відкритим. Щоб уникнути необгрунтованих вимог про розкриття інформації, правовласнику у договорі комерційної концесії слід вказувати, яка саме інформація підлягає наданню. Інакше між сторонами договору може виникнути трудноразрешимая суперечка про обсязі надання інформації, оскільки поняття "інформація, необхідна для здійснення прав" є оціночним "" * ". --- "*" Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 638. Інша імперативна обов'язок правовласника полягає в тому, що він повинен видати користувачеві передбачені договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку. Як бачимо, імперативні обов'язки правовласника являють собою по суті ті дії останнього, які він повинен здійснити для того, щоб приступити до практичної реалізації зобов'язань, що випливають з договору комерційної концесії, іншими словами, "запустити" механізм комерційної концесії. Надалі, на стадії виконання зазначених зобов'язань, правовласник має можливість залишитися "чистим" кредитором по відношенню до боржника-користувачеві. Це відбудеться, якщо в укладеному договорі будуть міститися умови, що виключають дію диспозитивних норм, що передбачають додаткові обов'язки правовласника. ГК (п. 2 ст. 1031) передбачає три обов'язки, що покладаються на правовласника, якщо договором не передбачено інше (диспозитивні обов'язки): по-перше, забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії; по-друге, надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників, по-третє, контролювати якість товарів (робіт, послуг), що виробляються (виконуються, надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії. Обмежувальні умови договору Характерною особливістю договору комерційної концесії є можливість для сторін встановлювати певні обмеження прав, що випливають з цього договору, по суті спрямованих на обмеження конкуренції на ринку відповідних товарів, робіт і послуг. Зазначені обмеження можуть бути передбачені договором у вигляді деяких додаткових зобов'язань, які покладаються на правовласника і користувача (п. 1 ст. 1033 ЦК). Втім, такого роду обмеження в основному стосуються користувача, оскільки йдеться про стримування конкуренції саме по відношенню до товарів (робіт, послуг), що випускається (виконуваних, що надаються) самим правовласником або користувачем з використанням виключних прав, що належать правовласнику, а також його ділової репутації і комерційного досвіду. На правовласника договором може бути покладено лише одне таке зобов'язання, а саме: не надавати іншим особам аналогічні комплекси виключних прав для їх використання на закріпленій за користувачем території або утриматися від власної аналогічної діяльності на цій території. Разом з тим, як видається, навіть у тому випадку, якщо договором передбачено відповідне зобов'язання правовласника, вказане обмеження не торкнеться істотно сферу його майнових інтересів. Адже можна, строго дотримуючись обов'язок не надавати іншим особам "аналогічні комплекси виключних прав для їх використання на закріпленій за користувачем території", проте давати дозволу на використання окремих виняткових прав, що належать правовласнику: права на товарний знак або знак обслуговування, корисну модель або промисловий зразок, на комерційну інформацію. Чого дійсно позбавляється правовласник в даному випадку, так це можливості домогтися випуску товарів, виконання робіт, надання послуг іншими особами (крім користувача) під фірмовим найменуванням правовласника. На дуже відносну роль обмежувального умови договору комерційної концесії, що встановлює розглядається додаткове зобов'язання правовласника, раніше зверталася увага в юридичній літературі. Наприклад, А.А. Іванов підкреслює, що ключову роль у застосуванні відповідного законоположення "грає тлумачення слова" аналогічні ", використовуваного щодо комплексу виключних прав або діяльності правовласника. Якщо" аналогічні "означає повністю тотожні, то діяльність або комплекс прав буде іншим при зміні будь-якого, навіть самого незначного компонента. Однак законодавець все-таки мав на увазі під словом "аналогічні" інший зміст - "в основних (істотних) частинах такі ж (подібні)". Тільки при такому тлумаченні можна вести мову про реальну обов'язки, покладеної на правовласника "" * " . --- "*" Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 645. З подібним тлумаченням поняття "аналогічні комплекси виключних прав" можна погодитися, але це не міняє суті справи: правовласник завжди має можливість, замінивши в комплексі виняткових прав, право на використання якого передається іншій особі, один з об'єктів інтелектуальної власності, обійти таке обмежувальне умова договору . Не слід забувати також, що саме правовласник є тією стороною, яка "диктує" свої умови контрагенту. І якщо його істинною метою буде не висновок окремого договору комерційної концесії, а створення на відповідній території своєї розгалуженої товаропровідної мережі, то будь-які умови, що обмежують його можливості, просто не потраплять в договір. Щодо прав користувача договором комерційної концесії можуть бути встановлені три обмежувальних умови, які мають на меті скоротити або зовсім виключити для правовласника ризик конкуренції на ринку відповідних товарів, робіт або послуг. По-перше, договором на користувача може бути покладено зобов'язання не конкурувати з правоволодільцем на території, на яку поширюється чинність договору комерційної концесії стосовно підприємницької діяльності, що здійснюється користувачем з використанням належних правоволодільцеві виключних прав. На думку Л.А. Трахтенгерц, в даному випадку законодавець мав на увазі "відмова користувача від ведення внедоговорной діяльності на цій території з використанням переданих йому правовласником фірмового найменування, товарних знаків, інших об'єктів" "*". А.А. Іванов вважає, що "зміст даного обов'язку може виражатися в обмеженні кількості, асортименту, цін товарів (робіт, послуг), що продаються (виконуються, надаються) на даній території, в необхідності узгоджувати порядок ведення підприємницької діяльності тощо" . --- "*" Цивільне право Росії. Частина друга. Зобов'язальне право: Курс лекцій / Відп. ред. О.Н. Садиков. С. 593. Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 645. Не заперечуючи наявності обох зазначених можливостей для користувача конкурувати з правовласником на території, закріпленій за користувачем, реалізація яких може бути обмежена договором комерційної концесії, все ж зазначимо, що, як видається, це положення (якщо воно реалізовано в договорі) в першу чергу покликане обмежити власну діяльність користувача (без використання виключних прав правовласника) з випуску товарів, виконання робіт або надання послуг, які відносяться до тих же групам, категоріям, видам, що і ті, що виробляються (виконуються, надаються) користувачем на основі договору комерційної концесії. Не можна обійти увагою зустрічаються в юридичній літературі спроби тлумачення даного обмежувального умови договору комерційної концесії шляхом заперечення його принципової можливості. Так, наприклад, О.А. Міст пише: "Вираз" з використанням належних правоволодільцеві виключних прав "знову повертає нас до необхідності звернути увагу читача на некоректність такого формулювання, оскільки виключні права (або окремі виняткові правомочності), будучи передані навіть на певний строк, за своєю природою не припускають їх приналежності в сьогоденні передавшему, зобов'язаному в даному випадку самому утримуватися від дій, що порушують права нового володаря або, точніше, носія виняткових прав. Інакше неминуче територіальний або тимчасове перетинання виняткових прав, що позбавляє їх ознаки винятковості "" * ". --- "*" Комерційне право: Підручник / О.Ю. Бушев, О.А. Міст, Н.С. Ковалевська та ін; Під ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. С. 427. Такий підхід, як видається, не тільки суперечить сутності зобов'язань, що випливають з договору комерційної концесії, за яким правовласник не передає користувачеві свої виключні права, а наділяє останнього правом на їх використання, а й в цілому правовою природою виняткових прав як об'єктів цивільного обороту. По-друге, договором комерційної концесії може бути передбачено відмову користувача від одержання аналогічних прав у конкурентів (потенційних конкурентів) правоволодільця на основі укладених з ними інших договорів комерційної концесії. Значення даного обмеження полягає в тому, що користувач, вступаючи в договірні відносини комерційної концесії з правовласником, в економічному сенсі стає на відповідній території ланкою його товаропровідної мережі. За таких умов заборону на укладення інших договорів комерційної концесії з іншими правовласниками, що працюють на ринку тих же товарів, робіт або послуг, видається цілком очевидним і доцільним. По-третє, договором комерційної концесії може бути передбачено зобов'язання користувача погоджувати з правоволодільцем місце розташування комерційних приміщень, що використовуються при здійсненні наданих за договором виключних прав, а також їх зовнішнє і внутрішнє оформлення. Дане обмеження пов'язане з закріпленням за користувачем певній території, на якій він може здійснювати підприємницьку діяльність з використанням фірмового найменування й інших виняткових прав правовласника, і в кінцевому рахунку переслідує мету мінімізувати для правовласника ризик конкуренції товарах (роботах, послугах), що випускається (виконуваних, що надаються) під вивіскою останнього. Всі розглянуті обмежувальні умови, які можуть бути передбачені договором комерційної концесії, поєднує та обставина, що, включаючи їх у договір, сторони діють "на межі фолу", оскільки всякі угоди учасників майнового обороту, спрямовані на обмеження конкуренції, можуть вступити в конфлікт з антимонопольним законодавством. Цим пояснюється включення в ГК (п. 1 ст. 1033) положення про те, що обмежувальні умови, що містяться в договорі комерційної концесії, можуть бути визнані недійсними на вимогу антимонопольного органу або іншої зацікавленої особи, якщо ці умови з урахуванням стану відповідного ринку та економічного стану сторін суперечать антимонопольному законодавству. Коментуючи дане законоположення, Г.Є. Авілов вказує: "Більшість обмежувальних умов не є неправомірними в своїй основі. У кожному конкретному випадку вони потребують аналізу з точки зору антимонопольного законодавства, що вимагає вивчення як загальної ситуації на певному товарному ринку, так і з'ясування того становища, яке займають на цьому ринку сторони договору. Якщо буде встановлено, що умови договору порушують антимонопольне законодавство, то вони можуть бути визнані недійсними за позовом антимонопольного органу або іншої заінтересованої особи. Іншими словами, такі умови договору є оспорімих "" * ". --- "*" Авілов Г.Є. Указ. соч. С. 556. Аналогічну позицію займає А.А. Іванов, який пише: "Оспорімие обмеження, внесені в договір комерційної концесії, можуть бути визнані недійсними судом на підставі ст. 168 ЦК. Це не випадково. Адже головною ознакою монополістичного дії (правопорушення) є факт обмеження конкуренції, яка залежить від стану ринку в тій чи іншій сфері діяльності, що заздалегідь нікому не відомо "" * ". --- "*" Цивільне право: Підручник. Частина II / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. С. 646. На перший погляд позиція законодавця, що орієнтує сторони договору комерційної концесії на включення в договір потенційно недійсних умов і при цьому не встановлює чітких меж між дійсними і недійсними обмежувальними умовами, здається досить дивною. Але, враховуючи вимоги антимонопольного законодавства, положення якого повинні прийматися до уваги сторонами договору комерційної концесії при формулюванні обмежувальних умов договору не в меншій мірі, ніж цивільно-правові норми, така позиція видається цілком прийнятною. Головна вимога, яка повинна дотримуватися сторонами, як вірно зауважує Л.А. Трахтенгерц, полягає в тому, що "у всіх випадках договірні умови, що обмежують права сторін у їх господарської діяльності, не повинні підпадати під заборони, що захищають свободу ринкових відносин, встановлені Законом РФ від 22 березня 1991 р." Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках "в редакції Федерального закону від 25 травня 1995 р." * ". Інакше ці умови можуть бути оскаржені і визнані недійсними на вимогу зацікавленої особи або компетентного органу" . --- "*" СЗ РФ. 1995. N 22. Ст. 1977. Цивільне право Росії. Частина друга. Зобов'язальне право: Курс лекцій / Відп. ред. О.Н. Садиков. С. 593. Не викликає сумнівів і кваліфікація обмежувальних умов договору комерційної концесії, що підпадають під такого роду заборони антимонопольного законодавства, в якості заперечної операції. Незважаючи на те що за загальним правилом протиріччя угоди законом тягне її нікчемність, законом передбачаються і певні винятки з цього правила. Згідно ст. 168 ГК угода, яка відповідає вимогам закону або інших правових актів, незначна, якщо закон не встановлює, що така угода оспоріма, або не передбачає інших наслідків порушення. У нашому випадку стосовно до обмежувальних умов договору комерційної концесії (п. 1 ст. 1033 ЦК) говориться про те, що зазначені умови "можуть бути визнані недійсними на вимогу антимонопольного органу або іншої зацікавленої особи", що безумовно свідчить про те, що дана угода є оспорімой (ст. 166 ЦК). Разом з тим є два види умов, які обмежують права сторін за договором комерційної концесії, які законодавець а priori вважає нікчемними. По-перше, це умова, в силу якого правовласник має право визначати ціну продажу товару користувачем або ціну робіт (послуг), виконуваних (надаються) користувачем, або встановлювати верхню чи нижню межу цих цін. Коментуючи дане положення, Г.Є. Авілов зазначає, що "можливість узгодження ціни між сторонами договору повністю не виключається. Однак, якщо користувач не послідує ціновим рекомендаціям правовласника, той буде не має права посилатися на порушення користувачем умов договору" "*". --- "*" Авілов Г.Є. Указ. соч. С. 556 - 557. По-друге, до категорії нікчемних обмежувальних умов за договором комерційної концесії відноситься також умова про те, що користувач має право продавати товари, виконувати роботи або надавати послуги виключно певній категорії покупців (замовників) або виключно покупцям (замовникам), які мають місце знаходження (місце проживання) на визначеній у договорі території. Стосовно до даного забороні Г.Є. Авілов підкреслює, що "прикріплення різних категорій покупців (замовників) до певних користувачам має для конкуренції на відповідному ринку ті ж наслідки, що і жорсткий територіальний розділ ринку". А щодо тих випадків, коли за користувачем закріплена певна територія, названий автор вважає, що це означає, "що користувач не повинен свідомо шукати ділових контактів або збуту продукції поза своєю територією. Однак, якщо до нього звернеться особа, яка проживає або має інше місце знаходження за межами його території, не має права відмовити такій особі в укладенні договору. Це досить очевидний і загальноприйнятий в антимонопольному законодавстві підхід виражений в нормі про нікчемність умови про право користувача реалізовувати товари (послуги) "виключно" особам, які живуть (мають місце знаходження) на певній території "" * ". --- "*" Авілов Г.Є. Указ. соч. С. 557. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "5. Зміст договору" |
||
|
||